今天課程的題目是《辦理建設工程施工合同糾紛案件舉證技巧》，嚴格說，律師不應該輕易地講舉證技巧的問題，因為我認為，做這種案子其實是熟能生巧，仔細研究，掌握規律，對某些人是乙個很簡單的事，但對某些人就是乙個技巧，所以今天講這個題目，更多是迴避技巧的問題。我想把大家帶入怎麼樣梳理建設工程這塊的證據資料，梳理完之後，大家就知道這裡面的技巧，如果單純地談技巧，不掌握一些基本的客觀規律，大家聽完之後，左耳進，右耳出，不會有太好的效果。我一直認為，律師如果在乙個專業裡有所突破和發展，應該掌握學習的方法。
任何事都有規律。應該從哪些方面掌握一些學習方法？有八個方面：
第一，所研究的案件與其相關聯的法律法規要清楚，法律法規以及相關政策也要清楚。
第二，跟這案子有關聯的司法解釋一定要清楚，一定要吃透其要義。
第三，跟這案子有關聯的司法判例一定要清楚。司法判例散見於各個方面，有的時候是最高院的一些公告當中，網上也有，也包括同事的一些判例。研究判例對律師盡快熟悉領域案件的走向至關重要。
第四，要研究他人成功的案例。他人成功的案例拿過來之後，能夠盡快地使你進入角色，只有盡快進入角色之後，才能盡快地獲得對案件規律的認識。
第五，跟這案件有關聯的學術方面的著作要懂。建設工程方面的著作我讀了很多，房地產方面的著作也讀了很多。
第六，建議大家多參加研討性的會議，因為研討性的會議，就某乙個專題，各界人士都會參加。比如說北京仲裁委員會，每次就建設工程這塊進行研討。
第七，要有實際的操作。光看光聽解決不了問題，只有自己經歷了，才會發現自己的差距，所以實務操作很重要。剛開始出道的律師，不要以利益的得失來衡量問題，能做就是乙個很不錯的事。
第八，要總結，提出自己的觀點和看法。
今天講的施工合同糾紛，分六塊。這是我們總結出的結果，在xx律師講課中，可能會比較零散，系統的總結相對比較少。
施工合同糾紛六大塊：第一，施工合同主體糾紛；第二，施工合同工期糾紛；第三，施工合同工程款的糾紛；第四，施工合同質量糾紛；第五，施工合同變更和解除糾紛；第六，建設工程分包合同糾紛。
要完整掌握這一塊內容，有另外相應的規律。
一、建設工程案件應收集整理的資料
做建設工程，首先面臨的是如何收集整理資料，因為建設工程的資料太繁多，有的建設工程資料上萬頁，如果乙個建設工程資料上千頁，都是很普遍的，在座的各位肯定跟我有同感。
建設工程案件應收集整理的資料有三個方面的內容：
（一）收集整理資料的基本要求
（二）收集整理資料的步驟
（三）建設工程案件應收集整理的資料
（一）收集整理資料的基本要求
1.制定收集資料的計畫，確定收集資料的方向、調查的範圍和物件、應當採取的步驟和方法，同時還應考慮到可能遇到的問題和困難，以及解決問題和克服困難的辦法等。做任何事必須要有計畫性。
2.收集資料的程式和方式必須符合法律規定。
3.收集資料必須客觀、全面。收集資料必須尊重客觀事實，按照資料的本來面目進行收集，收集能夠證明案件真實情況的全部資料，包括對自己不利的資料。
很多律師只收集對自己有利的資料，對自己不利的資料不願意收集，這是戰略性的錯誤，「知己知彼，方能百戰不殆」。我做案子時，更多的會關注對自己不利的東西，因為必須要提前對自己不利的東西做出預案。第二，提示委託人有風險，這為將來出現問題尋找脫逃的機會，不要隨便跟人拍胸脯，拍胸脯的律師是很危險的律師。
4.收集資料必須深入、細緻。
5.收集資料必須積極主動、迅速，資料雖然是客觀存在的事實，但可能由於外部環境或外部條件的變化而變化，如果不及時予以收集，就有可能滅失。
一接觸案子，腦子裡第乙個反應是應該找哪些資料，哪些資料是馬上需要要找的。比如說，標辦（招投標管理辦公室）裡面有存檔招投標的資料，很多律師不知道。
我曾經遇到過乙個案子，拿到手的資料很不全，一算時間就會被銷掉，在當天，我就跟北京標辦打了乙個**，要求他們將這個檔案留下，讓我列印出來，印完之後就燒掉了。承包人這塊沒有中標預算，沒有中標預算，對於乙個承包人工程價款的結算簡直是災難。那份中標預算挽救了我這個委託人。
大家一定要注意這個問題。
（二）收集整理資料的步驟
這裡面注意6個要點：
1.傾聽。初次接觸委託人，一定要他將整個工程的情況說明白。
要耐心地聽他說。因為剛剛接手乙個工程時，當事人在這個工程上已經是兩到三年，對於我們這些律師來說，腦子再好，畢竟是乙個陌生人，必須聽當事人講。了解當事人的訴求，掌握相關的資訊，這樣對案件會有一定的把握。
一定要聽，聽是律師的基本功，我見到某些律師很不耐煩，不願意聽當事人講話，甚至很武斷地打斷當事人講話，這其實都是有問題的。一定要聽，讓當事人將資訊盡可能地傳給律師，使律師對工程盡快了解，並盡快進入到該角色。這至關重要。
2.現場。律師必須精確到建設工程的現場，包括建設工程的施工現場、周邊環境，進一步了解建設工程的相關情況。
很多律師有乙個毛病：不願意去現場。去現場能夠發現對自己有利的東西，可以為委託人整理出有利的證據。
3.清單。把所有的事搞清楚，要給委託人乙個清單，做律師剛開始對案子不熟悉不可怕，但一定要盡快熟悉，之後能主導案子。
不能被我們的當事人所主導，當律師被委託人所主導，這個律師的處境一定很悽慘。必須能拿出自己的清單，要求委託人配合律師做什麼，不是律師配合委託人做什麼，一定要具有主導意識。只有主導了，在委託人的心目中才具有至高無上的地位。
這個清單要求提供與建設工程有關的資料，委託人認為與建設工程有關的所有資料，同時，對工程進展情況的了解，隨時發補充清單。每個工程專案總有它的特殊性，剛開始發都是普遍性的東西，特殊性的東西沒有發現，隨著對案件的了解程度，會發現有很多特殊性的東西，就要求發清單，也就是發補充清單，要為他繼續提供相關的資料。
4.收集。應該全面收集與建設工程有關的資料。如果有可能，可做談話筆錄，談話筆錄對律師很重要，尤其是跟個體戶打交道時，談話筆錄對保護律師的權益至關重要。
5.整理。將收集到的所有資料進行歸納，並分析資料，將案件爭議問題以專題的形式進行**並附相關的證據。
我們的每個問題都要進行討論，從來不做單打獨鬥的事。整理資料很重要，乙個律師把這套東西拿過來之後，不能很好的整理、梳理，這樣的律師肯定不是好律師，因為不能從中發現對你最有用的東西，形成具有攻擊力的東西是律師最基本的技能。很多律師提供證據都是眉毛鬍子一把抓，這樣，問題不但沒有解決，可能會帶來新的問題。
所以，整理資料很重要。
6.提交。按順序、有步驟、有策略地提交證據。
在起訴當中盡可能少披露事情，先把案子立起來，然後根據案件整個情況，逐步展示證據。我國的法律，仍然沒有脫離「以事實為依據，以法律為準繩」，這個「事實」是客觀事實。法院最後的判案是以法律事實來的，但法律事實的基礎是客觀事實。
（三）建設工程案件應收集整理的資料
招標前雙方簽訂的合同，單方出具的承諾書等檔案，乙個招投標的合同糾紛要找招標前雙方簽訂的合同、單方出具承諾書，這很重要。我國招投標不規範，因市場門檻低了，很多施工單位競爭很激烈，一些建築承包商為了承攬工程，想出各種各樣的辦法，有的未招先定，提前將合同簽下來，這個合同將來是可以利用的。招標前簽訂的合同、承諾，嚴格來說，都是無效的，因為只有經過招投標專家評審過濾下來的，最後籤中標合同，這些檔案才是有效的，但這些檔案有什麼好處？
我們做的建設工程案件，頭兩年所遇到的案件中，70%—80%在招標前都會簽亂七八糟的合同、單方承諾。為什麼要將這些收集下來？有兩個好處：
第一，如果代表發包人，可用來威懾承包商。第二，對成規模的發包商、大發包商也有威懾力。將這套東西提交仲裁庭或者法院時，就不斷地跟仲裁庭或者法院說，我們之間實際履行的是這個合同，是招投標前簽訂的合同。
為什麼？因為招投標最後中標的**，往往是比較高的，如果能舉出這個證據來證明發包人和承包人雙方在這個過程中，在招投標前或招投標後，是串通投標的過程，按照《招投標法》的規定，有6項中標無效的情形，這是其中一項。如果有足夠的證據證明為串通投標，一般不會將合同認定為有效，因這很難經得住二審的檢驗。
二、招標檔案
招標檔案要注意招標圖紙、答疑檔案、招標補充檔案，招標過程中的甲方通知，承包前發包人提供的參考資料和現場資料、現場勘探記錄。
招標圖紙很重要，因為招標圖紙將來是工程結算價款是否發生了變更洽商的重要基礎檔案。我在做實務施工過程中，有招標圖紙丟掉的，有招標圖紙不全的問題，這給我們帶來很大的麻煩，我們試圖通過其他的程式解決招標圖紙缺陷的問題。
答疑檔案。我在某乙個案子中，其中就援引了答疑檔案中對我們有利的地方，不斷地向仲裁庭灌輸我的觀點，答疑檔案很重要，相當於補充檔案。
招標補充檔案有的會直接發。
承包前發包人提供的參考資料和現場資料，現場勘探記錄，在招投標辦公室是沒有的。前面一般都有。
三、投標及其附件
包括投標承諾書、投標預算、工程**單、施工組織設計。
發包人會要求承包商單獨出具投保承諾書，甚至這種投保承諾書有讓利等內容，如果中了標，保證讓利多少錢，這種投標承諾在實務當中比較常見。
投標預算。一旦中標後，投標預算是將來結算工程價款的鎖定，投標預算很重要。
工程**單。工程**單類似於投標預算。
施工組織設計。主要是對承包人或者潛在的承包人，如果要幹這個工程，會用多長時間，會用什麼樣的技術手段把這工程保質保量按期完成的乙個計畫，所以叫施工組織設計。這個檔案也很重要，但這個檔案很厚，一般的律師看起來比較費勁。
四、中標通知書、中標預算書、中標施工組織設計、中標承諾書
原來只有中標通知書，後來為何將中標預算書、中標施工組織設計、中標承諾書放進去？大家已經做涉外工程時，這跟國內有一些差異。國外的工程在很多時候，在中標前，業主和潛在的承包人可以談判、商量。
給業主投標預算，投標施工組織設計，往往不是最後敲定下來的。國內既然做了乙個投標預算，投標施工組織設計，最後只要評標員會確定下來，說你中標，這個東西就是合同的組成部分，是不可更改的。
五、施工合同、補充合同與合同備案表
備案在招投標管理室有備案。大家梳理證據時，一定要把合同備案表呈出來，向法庭證明這個合同是經過備案的，備案過的合同或補充條款具有較高的證明效力，不能一概地說，沒有經過備案的合同，沒有經過備案的補充合同都是無效的。
辦理建設工程施工合同糾紛案件舉證技巧
第一，所研究的案件與其相關聯的法律法規要清楚，法律法規以及相關政策也要清楚。第二，跟這案子有關聯的司法解釋一定要清楚，一定要吃透其要義。第三，跟這案子有關聯的司法判例一定要清楚。司法判例散見於各個方面，有的時候是最高院的一些公告當中，網上也有，也包括同事的一些判例。研究判例對律師盡快熟悉領域案件的走...
建設工程施工合同糾紛案件再審申請書
再審申請書 申請人 一審原告 反訴被告 二審上訴人 建設集團 法定代表人 杭 董事長。住所地 省 市 鎮。被申請人 一審被告 反訴原告 二審上訴人 再生資源投資發展 法定代表人 高 董事長。住所地 省 市經濟技術開發區。申請人與被申請人建設工程施工合同糾紛一案，不服 省高階人民法院作出的 2011 ...
租賃合同糾紛案件舉證指引
一 證明當事人 原 被告及第三人 訴訟主體資格的證據 1 當事人為自然人的，應提交身份證明資料，如身份證或戶口本。2 當事人為法人或其他組織的，應提交主體登記資料，如營業執照 社團法人登記證等。3 當事人名稱在租賃法律關係成立後有變更的，應提交登記機關出具的變更證明。二 證明租賃合同關係成立的證據 ...