作者：肖中華
**：《卷宗》2023年第10期
摘要：依靠刑法可以在一定程度上抑制犯罪；另一方面，刑法並不適用於所有的違法行為，而只能慎重、限制地適用於必要的範圍內，這便產生了刑法謙抑性問題。刑法謙抑性可全方位適用於刑事立法、刑事司法實踐以及刑事理論研究，它不僅是乙個刑法理念問題，更是一種廣泛的刑事政策運動。
在構建和諧社會，提倡保障人權，強調刑事和解的時代背景下，深入、全面研究刑法謙抑性問題無疑具有重大的理論意義和實踐意義。
關鍵詞：途徑；適用；限制
1 謙抑的途徑及在我國之出路
一般而言，實現謙抑的主要途徑在於：非犯罪化與非刑罰化。非犯罪化，是指取消某種罪名，既排除某種行為應受到刑法懲處的性質，把各種傳統的輕微犯罪轉化為違反秩序的一般違法行為。
其主旨是避免刑法對社會生活的過多干預，使刑事司法力量更有效地對付嚴重的犯罪，把犯罪限制在維護公共秩序所必須的最低範圍內。非刑罰化，是指減輕法律規定的對某些犯罪的刑事處罰，或對某些犯罪或某些犯罪分子不用傳統監禁刑的刑罰方法而用非監禁刑的方法來感化改造罪犯。
在我國，隨著經濟的迅速發展和各項改革的深入進行，以經濟關係為主的社會關係日益複雜化，刑法立法對處於轉型時期的多變的犯罪情勢顯得應接不暇。新型的、需要運用刑法進行抗制的危害社會行為不斷出現。就非犯罪化而言，中國現在的主要問題是犯罪化，尤其是經濟犯罪，有些嚴重危害經濟秩序的犯罪刑法還沒有規定，對國有資產流失、**市場、**市場等諸多問題缺少實質性的介入；對打擊**、**的犯罪法網過於寬鬆；又如使許多一般民眾難以容忍的嚴重的道德敗壞也無法納入刑法範圍。
因此，儘管目前刑法有部分泛刑化的內容，但調整的重點仍是加強法網的嚴密性。當然我們所主張的犯罪化是適度的犯罪化，而非過度的犯罪化。[ 5 ]所以我們應當準確地了解國外「非犯罪化」運動的真正情況，不能盲目地進行概念照搬。
因為我國和其他許多國家在「犯罪」這一概念的內涵和外延的理解上存在重大差異。在我國，犯罪是指具有嚴重的社會危害性、根據刑法的規定應當受刑罰處罰的行為。對犯罪行為和一般違法行為予以嚴格區分，分別以不同的法律規範予以調整。
而其他許多國家則往往在非常寬泛的意義上使用犯罪概念，即將許多在我國只視為一般違法的行為也規定為犯罪，如法國刑法將犯罪區分為重罪、輕罪和違警罪，其所指的違警罪大多類似於我國的一般違法行為。國外的「非犯罪化」運動一般就是針對違警罪而言的，如德國在2023年進行的刑法改革中就排除了違警罪的刑事犯罪性質，把違警罪只視為一般的違反法規行為。由於外國予以非犯罪化的行為在我國大多數本來就沒有規定為犯罪。
所以，我國不存在進行類似於上述國家的「非犯罪化」運動的空間。
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