換股併購的法律風險防範

一般而言，公司併購涉及簽訂意向書、開展盡職調查、協商談判、簽署併購協議、進行交割和投後管理等複雜的流程。在換股併購模式下，除嚴格遵循該流程，控制一般併購風險外，還需要在以下方面做好風險防範工作：

1.雙向盡職調查。一般併購行為，收購方需要對目標公司進行盡職調查工作，而目標公司通常無需開展對收購方的盡職調查工作。

然而，不同於其他的併購模式，換股併購涉及到股權的互換，無論是目標公司還是收購方，都應做好對對方的盡職調查工作，從而確認交易的公允性，防範雙向的風險。對收購方的調查應注重股權是否為收購方合法持有、股權出資是否足額繳納、有無設定擔保、股權的流動性、股權的價值評估是否公允等。

2.協商談判中應注重方案設計。併購談判是解決問題型的談判，換言之，雙方的爭議往往讓位於共同的商業目的，而共同商業目的的實現，需要談判者雙方進行創造性的思維。

換股併購中，涉及是否構成特殊性重組、是否選擇特殊性稅務處理、換股的架構設計及其合規性、股權交割過程中的註冊登記障礙等問題，這些問題往往不是併購雙方的權益之爭，而是現實的在合規、合法前提下，有效實現換股併購良好效果的問題。因此，在談判協商中，雙方積極進行方案設計顯得至關重要。

3.併購協議中的對等承諾。併購協議涉及大量的陳述和保證內容，傳統併購模式往往對目標公司股東的陳述和保證要求頗多，而對收購方的陳述和保證語焉不詳。

換股併購中，這種陳述和保證應當是雙向的。

4.其他併購條款的權利義務均衡性。併購條款內容繁多，併購後的公司治理、股權轉讓限制、對賭與回購條款、反稀釋條款、領售、搭售、清算等條款等舶來品，已經變為公司併購協議的常態化條款。

換股併購則在這一基礎上增加了複雜性，併購雙方需要在這些問題上雙向考慮，合理安排。

5.依法安排股權交割。《公司註冊資本登記管理規定》替代了《股權出資登記管理辦法》等規定，對股權出資專條做了明確規定，但是在操作層面，一是登記機關對股權出資的登記業務尚不熟練，二是各地仍然存在現行有效的，基於原《股權出資登記管理辦法》的地方性規則，給換股併購的股權交割帶來了複雜性和不確定性。

許多換股併購行為，以陰陽合同形式，特別是以多重轉讓股權的形式出現，不僅不能體現換股併購的優勢，還產生了合同協議不一致的法律風險和轉讓**扭曲帶來的稅收風險。筆者建議，在換股併購的股權交割中，應與登記機關進行有效溝通，避免陰陽合同的出現。