行政私法理論在合同制度中的展開

2023-01-18 15:12:02 字數 992 閱讀 3265

作者:鄒煥聰

**:《現代法學》2023年第03期

摘要:面對行政實踐中行政機關和法律、法規授權的組織廣泛採用新型合同的情況,原有的行政合同和民事合同理論出現了解釋上的困境,有必要借鑑行政私法(行為)的理論創造行政私法合同這一概念。這類合同有其獨特的內涵和法律特徵。

行政私法合同綜合了公法與私法的雙重因素,是具有行政法、私法雙重性質的合同。行政私法合同與行政合同、私法合同之間均存在著界限,亟需**此類合同的特殊法律問題。

關鍵詞:行政私法合同;內涵界定;法律性質;合同界分中圖分類號:df3 文獻標識碼:

a doi:10.3969/一、引言:

行政私法合同提出的理論基礎與實踐背景德國學者哈特穆特·毛雷爾曾言:「行政法總是處於變化之中。」用這句話來概括行政法的理論突破和行政法的實踐變遷一點也不為過。

僅就合同或者契約這一再尋常不過的概念而言,德國行政法之父奧特·瑪雅認為,在合同中當事人的意思對等是不可或缺的要素,而國家與人民之間不存在這樣的意思對等,因此,公法上的合同是絕對不可能存在的。然而,隨著秩序國家向給付國家的轉變和現代國家任務的變遷,這種傳統的理論已經不合時宜,公法合同或行政合同已基本上被學界承認並在大陸法系國家得到廣泛運用。行政合同屬於純粹公法上的契約,是行政主體實施行政管理的一種手段和方式,它完全超越了私法而直接適用行政法,但是當我們用這種公法上的合同來解釋**機關訂立的與行政合同相類似的合同時就會出現困境。

比如對於採購人或採購**機構與**商之間簽訂的**採購合同,我國《**採購法》就規定它適用《合同法》,但有關事項又須適用《**採購法》等公法規則;然而原有的私法合同理論也同樣無法解釋此類合同除了適用合同法之外還需適用公法規則等特殊法律。基於此,筆者認為面對新的豐富的行政實踐,在公私合作的大背景下,我們完全有必要提出和分析行政私法合同這一新型合同。那麼究竟什麼是行政私法合同?

它具有哪些特殊的法律性質?民事合同、行政合同之間存在哪些不同?它有哪些特殊的法律問題值得學界**?

等等。在討論此類合同的法律問題之前,有必要首先追述和分析該合同產生和興起的深刻理論基礎——行政私法(行為)理論。

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