作者：謝慧陽鄧馳
**：《法制博覽》2023年第11期
【摘要】由於社會秩序的需要與個體差異的必然存在，契約制度缺陷與生俱來。缺陷不可避免，但可以盡量彌補。**各項能力的提公升、社會的發展，對個性要求增多的同時，對個性的治理能力也在不斷增強，作為手段之一的契約制度也在不斷完善。
契約制度的發展趨勢在於將更多的關係因素匯入其中，使其在個性與共性博弈中重新找到平衡。
【關鍵詞】契約；缺陷；關係契約
一、契約制度的形成
民法學家們喜歡追根溯源，並且一般都試圖要回到羅馬法上，對於契約制度亦是如此。也許契約概念不是古典的，但學者們還是堅持，它的血肉是來自羅馬法。但實際上並非如此。
古典羅馬法上的契約要麼是具備形式的協議，要麼是符合某種法定契約之條件的協議，捨此即無契約。羅馬法對形式的要求，不是藉以實現諸如證據的確定性之類的法律目標的手段，而是構成契約的實質性因素，即只有採用了某形式的協議才是契約。儘管合意對於法定契約具有重要意義，但它不是所有契約的一般構成因素。
在要式契約中，形式不是附加於合意之上的要素，而是此種契約的單一構成要素；即使是在各種合意契約中，合意的要件也是被具體地對待，抽象的一般合意概念尚未形成。
合同的概念，在歷史上至少發生過兩次根本性的斷裂，一次是出自中世紀注釋法學家的手筆，另一次則是德國理性法學和歷史法學的功績。而德國理性法學和歷史法學的功績正是契約概念的創立。
17世紀至18世紀啟蒙時期，德國學者成功地將自然法思想融人私法研究，形成了德國羅馬法復興中的理性法或自然法理論。此後，通過自然法理論、理性法學以及此後的歷史法學，德國法學家抽象出了超越古典合同理論的契約概念。自然法學派認為意志乃行為的基礎，人通過意願這一單純的事實，當可行為而通過把意志本身轉化為一項表示，該表示就是可歸責的。
自然法的成就被18世紀末19世紀初的德國理性法學和歷史法學的學者廣泛利用，從而發展出了法律行為、意思表示等重要概念，建構了契約制度的基本框架。①
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