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【本章內容框架】
第一節合同法概述
第二節合同的訂立
第三節合同的效力
第四節合同履行、變更和轉讓
第五節合同的終止
第六節違約責任
第七節合同爭議的解決
第一節合同法概述
1.合同的概念
■一般概念
◇平等主體的自然人、法人、其它組織之間設立、變更、終止民事權利義務關係的協議
■狹義(我國的《合同法》)
◇規範財產流轉關係的債權債務合同
■廣義◇債權債務關係
◇身份關係:如婚姻、收養、監護、勞動等
■建築市場主體(六方)以及相互之間的合同關係
◇建設單位(開發商、甲方)
◇勘察設計單位
◇施工單位
◇諮詢單位
◇監理單位
◇材料裝置**單位
■合同概念的進一步解釋
◇合同的締結必須由雙方當事人協商一致才能成立-成立
◇合同當事人作出的意思表示必須合法-生效
◇合同中所確定的權利義務,必須是當事人依法可以享有的權利和能夠承擔的義務
2.合同法的基本原則
■平等原則
◇當事人的法律地位平等
◇合同訂立應平等協商
■自願原則(四自由)
◇有訂或不訂的自由-決策
◇有選擇和誰訂的自由-物件
◇有決定合同內容的自由-內容
◇有決定合同形式的自由-形式
■公平原則
◇權利與義務對應,當事人利益均衡
◇顯失公平的合同,屬於可變更或可撤銷合同
■誠實信用原則
◇在合同訂立階段,應如實說明各自情況
◇在合同履行階段應相互協作
■遵守法律法規和公序良俗原則
◇公序良俗可理解為公共秩序和善良風俗
◇如出現法律未規定的情況,司法時可按此價值標準進行判斷
3.合同的分類
■按合同的種類分(15類)
■計畫合同與非計畫合同
■雙務合同與單務合同
■諾成合同與實踐合同
■主合同與從合同
■有償合同與無償合同
■要式合同與不要式合同
第二節合同的訂立
1.合同的形式
1.1 合同形式分類
■按外在表現
◇書面形式-合同書、信件、傳真、電報、電子郵件
◇口頭形式-當面、**
◇其他形式-公證、審批、登記
■按產生的依據分
◇法定形式
◇約定形式
1.2 合同形式的原則
■合同法頒布前,以要式為原則,合同法頒布後,以不要式為原則
■採用不要式的理由(四理由)
◇合同本質要求-以當地當事人內在的真實意思為準,不以外部表現形式
◇市場經濟要求-要求商品的流轉迅速、方便
◇國際公約的要求-大多數國家為不要式
◇電子技術的影響-實現了合同無紙化平台
1.3 合同形式欠缺的法律後果
■合同尚未定立,或未按要約合同格式訂立,但一方已經履行了主要義務,對方接受的,視為合同成立
■在建設工程領域中的主要案例
◇雙方未簽訂書面施工合同,但已進行了施工,在施工任務完成後,發包人必須支付工程價款
◇工程師發布口頭指令,但沒有以書面形式確認,但承包人有證據證明工程師確實發布過指令的,也應確認這種指令的效力
【2023年真題】
◆某小型施工專案,甲乙雙方只訂立了口頭合同。工程完工後,因甲方拖欠乙方工程款而發生糾紛,應當認定該合同( )。
a.未成立
b.補籤後成立
c.成立
d.備案登記後成立
提示:參見教材p25
[答疑編號500006020101:針對該題提問]
1.4 合同的內容
■一般內容
◇當事人名稱或姓名、住所
◇標的-是首要條款,主要為物、勞務、智力成果、工程專案
◇數量◇質量◇價款或報酬
◇履行期限、地點和方式-施工合同的履行地點是工程所在地
◇違約責任
◇解決爭議的方法
■質量標準
◇強制性標準,必須執行
◇推薦性標準,國家鼓勵當事人自定,但一經確定,即具有法律效力
■當事人沒有約定質量標準的處理方法
◇有國家標準,依國家標準執行
◇無國家標準,依行業標準執行
◇無行業標準,依地方標準執行
◇無地方標準,依企業標準執行
2.要約
■概念◇希望和他人訂立合同的意思表示。要約和承諾是合同的兩個必經階段。
■要約條件
◇內容具體確定
◇一經受要約人承諾,合同即成立(必須以締結合同為目的)
◇必須向相對人發出,由相對人承諾
◇必須具有合同的一般條款
■要約邀請
◇希望他人向自己發出要約的意思表示(非合同成立的必經過程)
◇主要有價目表、招標公告、商業廣告等
◇商業廣告內容如符合要約規定,視為要約
■【重點難點】在建築領域哪些檔案是要約,哪些是要約邀請
◇招標公告、招標檔案屬於要約邀請,因為招標檔案中缺乏最重要的條款-**
◇投標檔案屬於要約
■要約的撤回
◇要約發生法律效力之前,使其不發生法律效力
◇時間在要約到達受要約人之前或同時
■要約的撤銷
◇要約發生法律效力之後
◇時間在受要約人發出承諾通知之前
■要約不得撤銷的情形
◇要約人確定承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷
◇受要約人有理由認為要約是不可撤銷,並已經為履行合同做了準備
■【重點難點】要約的撤回與撤銷的區別
◇發生時間上-要約的撤回發生在要約生效之前,而要約的撤銷發生在要約生效之後
◇效力上-要約的撤回是使乙個未發生法律效力的要約不發生法律效力。而要約的撤銷是使乙個已發生法律效力的要約失去法律效力
【2023年真題】
◆下列檔案中,屬於訂立合同要約檔案的是( )。
a.招標公告
b.資格預審合格通知書
c.投標書
d.中標通知書
提示:參見教材p27
[答疑編號500006020102:針對該題提問]
【2023年真題】
◆按照《合同法》規定,要約人撤銷要約的通知應在( )到達受要約人,才能取消該項要約。
a.要約到達受要約入之前
b.受要約人發出承諾通知之前
c.承諾通知到達要約人之前
d.受要約人發出承諾通知之後
提示:參見教材p27
[答疑編號500006020103:針對該題提問]
【2023年真題】
◆依據《合同法》的規定,下列檔案中,屬於要約的是( )。
a.招標公告
b.投標書
c.寄送的價目表
d.招股說明書
提示:參見教材p27
[答疑編號500006020104:針對該題提問]
【2023年真題】
◆根據《合同法》規定,要約撤回和要約撤銷的主要區別有( )。
a.要約所處法律效力狀態不同
b.撤回和撤銷的目的不同
c.撤回和撤銷的通知到達受要約人的時間要求不同
d.受要約人對要約知曉的情況不同
e.對要約人的約束條件不同
提示:參見教材p27
[答疑編號500006020105:針對該題提問]
3.承諾
3.1 承諾的概念與條件
■概念◇受要約人作出同意要約的意思表示
■承諾的條件
◇承諾必須由受要約人作出
◇承諾只能向要約人作出
◇承諾的內容應當與要約的內容一致
◇承諾必須在承諾期限內發出,超期一般為新要約
■承諾對要約原內容有變動的處理
◇受要約人對要約內容作出實質性變更的,視為新要約
◇受要約人對要約內容作出非實質性變更的,一般認為承諾有效
■【重點難點】
◇招標公告-要約邀請
◇拍賣公告-要約邀請
◇招標檔案-要約邀請
◇投標檔案-要約
◇中標通知書-承諾
3.2 承諾的期限與起算日
■承諾的期限
◇在要約規定的期限內作出(承諾期限從要約到達受要約人開始計算)
◇如要約沒有規定期限
﹥以對話方式作出,應當即作出承諾,另有約定除外
﹥要約以非對話方式作出,承諾應在合理期限內到達
■承諾期限的始算起點
◇信件或電報,信件載明或電報交發之日起算
◇信件未載明日期,自信件郵戳日開始計算
◇以**、傳真等方式作出的,自要約到達受要約人時計算
3.3 承諾遲到的處理
■超期(受要約人原因)
◇受要約人超過承諾期限發出承諾,致使承諾遲延到達要約人
◇除要約人及時通知受要約人該承諾有效的以外為新要約(對方認可有效)
■延誤(客觀原因)
◇受要約人發出的承諾由於外界原因而延遲到達要約人
◇除要約人及時通知受要約人不接受外,一般情況下承諾有效(參照不可抗力的原理)
3.4 承諾的撤回
■在承諾生效之前,承諾人阻止其發生法律效力
■撤回承諾通知應先於或與承諾通知同時到達要約人
■要約可以撤回也可以撤銷,但承諾只能撤回不可以撤銷。
【難點】要約有撤回和撤銷兩種,而承諾只有撤回,因為承諾生效時合同成立,只能在合同成立前撤回,而合同成立後再撤,叫違約。
3.5 要約和承諾的生效
■生效方式種類
◇投郵主義
◇到達主義(我國採用)
◇了解主義
■要約的生效(到達主義)
◇要約到達受要約人時生效
◇承諾的通知送達給要約人時生效
■資料電子檔案形式到達時間的判定
◇收件人指定系統:資料進入該系統的時間
◇收件人未指定系統:資料進入收件人任何系統的首次時間
4.合同的成立
4.1 不要式合同的成立
■時間◇承諾生效時合同成立
■合同成立地
◇要約生效地為合同成立地
◇資料電文形式,收件人的主營業地為合同成立地
◇沒有主營業地的,經常居住地為合同
4.2 要式合同的成立
■自雙方當事人簽字蓋章時合同成立
■多數時簽字或蓋章有一項即算成立
■以信件、資料電文形式訂立的,簽訂確認書時合同成立
【2023年真題】
◆在法律和當事人雙方對合同形式、程式均沒有特殊要求時,則合同成立的時間為( )日。
a.要約生效
b.承諾生效
c.附生效條件的合同條件具備
d.附生效期限的合同期限屆至
提示:參見教材p29
第一章《建設工程施工管理
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第一章管理活動與管理概論 1 何謂管理?如何理解管理的具體含義?管理是指組織為了達到個人無法實現的目標,通過各項職能活動,合理分配 協調相關資源的過程。1 管理的載體是組織。2 管理的本質是合理分配和協調各種資源的過程,而不是其他。3 管理的物件是相關資源,即包括人力資源在內的一切可以呼叫的資源。4...
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