審查擔保貸款中應注意的幾個問題

2021-03-04 09:46:01 字數 3818 閱讀 4709

擔保貸款,主要是指抵押擔保貸款與保證擔保貸款。監管審查的範圍主要指銀行資產的管理運營階段,即事中事後審計監督。審查擔保貸款的主要法律法規依據有《民法通則》、《合同法》、《擔保法》、《貸款通則》、《企業登記管理條例》等。

審查擔保貸款的相關資料應當有借款人與銀行簽定的《抵押擔保借款合同》、《保證擔保借款合同》,借款憑證,借貸雙方的資質證書,借款人的資信調查資料等。審查擔保貸款的主要內容:

一、對債務人主體資格的審查

《貸款通則》第十七條對借款人的主體資格的規定是:「借款人應當是經工商行政管理機關(或主管機關)核准登記的企(事)業法人,其他經濟組織,個體工商戶或具有中華人民共和國國籍的具有完全民事行為能力的自然人。」以上規定較為原則。

在實際操作中,不能僅考查借款人是否有工商機關頒發的營業執照,而應做全面細緻地審查。這裡有兩點應當特別注意。——是要進行主體資格的真偽辨別。

個別企業法人的營業執照牌子很嚇人,如「中美合資x x****」,其實所謂外資是虛的。還有「x x集團」,其實是——個鬆散型的經濟聯合體。如被國家審計署審計發現的騙貸企業「華光集團」就屬這一類。

「華光集團」是由馮明昌的裝飾材料廠等10多家小廠拼湊而成的。「華光集團」從2023年至2023年8月向中國工商銀行海南支行等7家金融機構累計借款1125筆,計人民幣105億元。「華光集團」業主馮明昌涉嫌詐騙銀行貸款,造成銀行和財政資金損失20多億元人民幣。

對此類拉大旗作虎皮的企業法人,審查其主體資格時不僅要審查營業執照的真偽性,更應深入實際做全方位的審查。二是要進行主體資格是否存續的審查。從某種意義上講,這是一種動態的審查。

主要審查法人在名稱變更、法定代表人變更、經營場地、經營範圍變更登記後,是否有逃廢銀行債務的行為。有的企業法人

變更名稱登記後不理舊賬,再加上債權人疏於管理,使債權超過了訴訟時效,令債權人有法難依。還有一種情況,是原債務人通過工商部門登出了原企業,債權人沒有及時發現,承接查詢的當事人也未認真核查清企業主體資格的存續情況,結果導致上當受騙。北京嘉華律師所在2023年7月**河北三河燕化公司法律諮詢事務時,因未查清紫宸苑住宅小區真正開發商的主體資格,結果給客戶造成經濟損失1億元。

2023年元月被北京市二中院一審判令賠償客戶損失800萬元,並返還100萬元律師費。

二、對擔保貸款合同的審查

(一)對《抵押擔保借款合同》進行審查。首先要區分是《擔保法》實施前簽定的還是實施之後簽定的。《擔保法》實施前簽定的合同受《民法通則》、《經濟合同法》的規範,合同雙方主體資格符合條件,雙方意思表示真實,抵押物無瑕庇,程式合規合法,應當確認該抵押合同合法有效。

《擔保法》生效後的《抵押擔保借款合同》的審查應注意以下幾點:

一是審查《抵押擔保借款合同》的登記情況。根據《擔保法》第41條、第42條、第43條的規定,辦理《抵押擔保借款合同》必須到有管理許可權的機關進行登記,以便公示於眾。辦理了登記的《抵押擔保借款合同》是生效的合同,不辦理登記的《抵押擔保借款合同》屬抵押未生效合同,該類合同不得對抗第三人的債權主張。

二是要審查抵押物的評估價值是否大於借款金額,抵押物評估價值如果小於借款金額就起不到全額擔保的作用。再就是要審查抵押物是否屬於抵押範圍之內。不屬於抵押範圍之內的抵押物,則屬於不能生效的抵押合同。

如有的企業用學校教室做抵押物,《擔保法》規定不允許用學校、幼兒園、醫院等公益事業的財產做抵押,所以該項抵押屬無效抵押。還有的企業用「提單」做抵押,《擔保法》規定「提單」是質押物而非抵押物(抵押人應在二分之

一的範圍內對債務人不能清償的債務承擔賠償責任。依據:《擔保法》第 37條,《擔保法司法解釋》第7條、第 48條),所以該項抵押也不能生效。

三是要審查抵押物的存續和保值問題。《擔保法》第51條規定「抵押人的行為是以使抵押物價值減少的,抵押權人有權要求抵押人停止其行為。」該條規定賦予了抵押權人保護抵押物的權力。

我們在審查抵押物時,一方面要審查抵押物的存續狀態,是否有損毀或轉讓的事實。另一方面更要審查抵押權人對抵押物在發生毀損轉移滅失情況下,債權人監督權力的行使問題。如果抵押權人明知抵押物處於損失狀態,而採取不作為的態度,則應承擔相應的過錯責任。

(二)對保證擔保合同的審查。保證擔保合同也存在《擔保法》生效前後的區別劉待問題。《擔保法》生效前①保證合同有效,但保證人在貸款到期後曾書面要求債權人對借款人提起訴訟,而債權人在收到書面通知後乙個月內未起訴的,保證人不承擔責任(依據:

法發[1994]8號第11條)。②保證合同有效,但沒有約定保證期間或約定不明的,則保證人在訴訟時效的2年內應承擔保證責任。

抵押,《擔保法》規定「提單」是質押物而非抵押物(抵押人應在二分之

一的範圍內對債務人不能清償的債務承擔賠償責任。依據:《擔保法》第 37條,《擔保法司法解釋》第7條、第 48條),所以該項抵押也不能生效。

三是要審查抵押物的存續和保值問題。《擔保法》第51條規定「抵押人的行為是以使抵押物價值減少的,抵押權人有權要求抵押人停止其行為。」該條規定賦予了抵押權人保護抵押物的權力。

我們在審查抵押物時,一方面要審查抵押物的存續狀態,是否有損毀或轉讓的事實。另一方面更要審查抵押權人對抵押物在發生毀損轉移滅失情況下,債權人監督權力的行使問題。如果抵押權人明知抵押物處於損失狀態,而採取不作為的態度,則應承擔相應的過錯責任。

(二)對保證擔保合同的審查。保證擔保合同也存在《擔保法》生效前後的區別劉待問題。《擔保法》生效前①保證合同有效,但保證人在貸款到期後曾書面要求債權人對借款人提起訴訟,而債權人在收到書面通知後乙個月內未起訴的,保證人不承擔責任(依據:

法發[1994]8號第11條)。②保證合同有效,但沒有約定保證期間或約定不明的,則保證人在訴訟時效的2年內應承擔保證責任。

《擔保法》生效後①有效保證的借款人在保證期間或保證債務訴訟時效期間內進人破產程式,且債權人已申報債權的,如未在破產程式終結後6個月內向保證人主張權利,保證人免責(依據:擔保法司法解釋第44條,法[2002]144號文第2條)。②有效的—般保證,債權人未在法定或約定的保證期間屆滿前對借款人提起訴訟或申請仲裁的,保證人免責(依據:

《擔保法》第25條)。③有效的連帶責任保證,債權人未在法定或約定的保證期間屆滿前要求保證人承擔保證責任的,保證人免責(依據:《擔保法》第26條)。

根據以上規定,審查者應審查債權人的工作責任是否認真,是否及時行使了自己的權力。

三、關注涉訴問題,防止資產流失的審查

債權人不僅要通過訴訟途徑解決債權的實現,而且要關注債務人是否存在涉訴事實,是否已影響到了債權人的利益問題。以下2個問題值得關注。

一是債權人咱得罪債務人,不願通過訴訟途徑**欠款;怕法院個別人員不秉公執法,不願涉訴;怕訴訟成本高,用時長,收不回欠款反而得罪了債務人。由於以上顧慮,往往使追索欠款錯失良機,把一些通過訴訟可追回的欠款變成不受法律保護的債權。

二是債權人不熟悉法律或者漠視法律,對債務人的涉訴情況不了解、不參與、不重視,因而喪失丁債權權利。如有的債務企業已進入破產程式,公告期已過,而債權人尚不知曉債務企業發生了什麼事。待債務清償完畢後,事後才找法院,這時

法院也愛莫能助。

三是債權人不注重法律程式。如某銀行雖然通過訴訟途徑打贏了官司,但在法定時間內不去向法院申請執行,結果使應當到手的財產因無知而無法拿到手。

四、對債務人資產占有的權屬、性質、管理現狀的審查

債權人經常地對債務人資產狀況及管理現狀的跟蹤調查,是保證債權安全的措施之一。一些債權人眼睛只盯在報表和數字上,卻忽略了對債務人實際狀況的調查,從而給逃廢債務者有了可乘之機,審查債務人的狀況應注意以下幾點。

—是要查清債務人企業的性質,是國有還是集體或者是其他性質經濟組織。國家在經濟體制改革中,行動快、變化大,如果債權人忽略了這一點,很容易使債權懸空。如

—些基層供銷社企業,原來是集體

性質企業,在經濟體制改革中,許多供銷社都劃歸個人經營,而營業執照並沒有改變,但改制後的企業不承擔原企業的債務,從而使銀行的債權無人承擔。

二是要對債務人的管理現狀進行跟蹤調查。調查的側重點是債務人資產的權屬是否改變?債務人的償債能力有多大?

債務人的資產是否存在物上優先權的問題?債務人的管理狀況如何?債權人對以上問題搞清了、掌握了,就等於掌握了**債權的主動權。

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