「銷售假冒註冊商標的商品罪」，是指銷售明知是假冒註冊商標的商品，銷售數額較大的行為。其中，確定假冒商標銷售數額是犯罪構成以及判處刑罰的重要條件。因此，最高人民法院、最高人民檢察院《關於辦理侵犯智財權刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》(以下簡稱《解釋》)第十二條專門規定了假冒商標犯罪的數額計算方法，即「已銷售的侵權產品的價值，按照實際銷售的**計算。
製造、儲存、運輸和未銷售的侵權產品的價值，按照標價或者已經查清的侵權產品的實際銷售平均**計算。侵權產品沒有標價或者無法查清其實際銷售**的，按照被侵權產品的市場中間**計算」。
《解釋》對於各種情形規定的非常清楚，但在實踐中容易產生爭議的是「按照被侵權產品的市場中間**計算」。在實踐中的大量案件中，犯罪嫌疑人往往沒有完整、正規的財務賬冊，涉案商品也沒有標價，在此情況下，就只能「按照被侵權產品的市場中間**計算」，然而對於那些假冒奢侈品牌的犯罪嫌疑人來說，最後得到的鑑定結果往往是乙個天價結果，換言之，這往往意味著極高的處刑幅度，罪刑失衡的程度有時導致裁判者只能通過酌定從輕情節、判處緩刑等方面來矯正最終判決結果。從理論和實踐層面來看，筆者認為，《解釋》中關於「按照被侵權產品的市場中間**計算」的規定值得商榷和**。
銷售假冒註冊商標的商品罪對應的民事違法行為是商標侵權，而即使在商標民事侵權中，確定商標侵權賠償數額也非常複雜，包括五種基本方法。以其中的「權利人損失法」為例，證明侵權因果關係非常困難：對於該計算法而言，計算所依據的證據本來屬於權利人的掌控範圍，但是在證明的因果關係上卻存在極大問題，例如，在某些情形下，由於權利人經營有方，其在被侵權期間的營業收入不降反公升，此時受到的損失如何計算，存在因果關係不明的證明障礙。
又如，即使在被侵權期間被侵權人的收入發生顯著下降，但其原因可能還包括經營不善、市場波動以及原材料漲價等等，其減少的收入是否能直接等同於「因被侵權所受到的損失」也存在極大爭議。
但是，在民事訴訟中確定賠償數額的因果關係的複雜證明，在刑事訴訟中卻被進行了簡單化處理，即「按照被侵權產品的市場中間**計算」，這種演算法實質上是這樣的思路：造假者賣出乙個假冒名牌包，在侵權產品沒有標價或者無法查清其實際銷售**的情況下，就推定為權利人損失了乙個**名牌包的銷售收入，而這顯然是值得商榷的。
第一，如前文所言，這會造成明顯的罪刑失衡。我國刑法第五條規定：「刑罰的輕重，應當與犯罪分子所犯罪行和承擔的刑事責任相適應。
」簡單來說，就是重罪重判、輕罪輕判。而「按照被侵權產品的市場中間**計算」卻會大大加重對犯罪分子的刑罰。例如，某個售假者假冒名牌包對外的售價是50元乙個，而其對應的**市場價是5萬元乙個，如果銷售200個後被查出，實際銷售收入和「按照被侵權產品的市場中間**計算」就會有天壤之別，據此得出的待判刑罰也會差異巨大，而這樣的案子也往往會成為公眾關注的新聞，並令部分群眾難以理解(諸如產生「賣幾件假毛衫怎麼會涉案上千萬」的疑問)。
第二，「按照被侵權產品的市場中間**計算」並不符合實際情況。這是因為，在很多售價的實際情況中，根據購物環境(往往是無固定場所、無櫃檯、無包裝的地攤)、商品**(遠遠低於**市場中間價)，購買的消費者完全應當知曉這是假冒商品，但是很多消費者仍願意購買，這說明：第一，這些消費者並未產生商標法意義上的「被誤導和混淆」，而是有著完全符合客觀的認知;第二，有錢購買假貨的消費者未必有能力購買對應的正牌商品，換言之，這意味著售假者多賣出一件假貨，並不必然對應著**銷售者就少賣出一件真貨，由於**和假貨實際售價的雲泥之別，二者並不具有完全的一一對應關係，因此「按照被侵權產品的市場中間**計算」實際上加重了對售假者的懲罰。
事實上，售假者的售假行為，當然會讓**權利人的商譽以及經濟利益受到侵害，但是這種侵害是否完全等於每件商品的**市場**，缺乏足夠的事實和理論依據。
因此，筆者認為，在銷售假冒商標的商品罪的犯罪數額的計算中，對於侵權產品沒有標價或者無法查清其實際銷售**的，可以考慮查明同類侵權產品的實際市場銷售**、犯罪嫌疑人的供述、證人證言等事實，在相互之間形成印證的基礎上，最終合理確認犯罪數額。
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