司法考試《卷一》模擬試題及答案每日一練(2015.6.18)
一、單項選擇題（每題的備選項中，只有1個最符合題意）
1、甲公司因與乙公司的合同糾紛向某仲裁委員會申請仲裁，甲公司的仲裁請求得到仲裁庭的支援。裁決作出後，乙公司向法院申請撤銷仲裁裁決。法院在審查過程中，甲公司向法院申請強制執行仲裁裁決。
關於本案，下列哪一說法是正確的？
a.法院對撤銷仲裁裁決申請的審查，不影響法院對該裁決的強制執行
b.法院不應當受理甲公司的執行申請
c.法院應當受理甲公司的執行申請，同時應當告知乙公司向法院申請裁定不予執行仲裁裁決
d.法院應當受理甲公司的執行申請，受理後應當裁定中止執行
【司法部答案】d
【考點】仲裁的執行
【答案解析】《仲裁法》第64條規定，一方當事人申請執行裁決，另一方當事人申請撤銷裁決的，人民法院應當裁定中止執行。故d選項說法正確，當選。
二、多項選擇題。每題所設選項中至少有兩個正確答案，多選、少選、錯選或不選均不得分。本部分含51—85題，每題2分，共70分。
2、為擴大生產規模，籌集公司發展所需資金，鄂神股份****擬發行總值為1億元的**。下列哪一說法符合《**法》的規定？
a.根據需要可向特定物件公開發行**
b.董事會決定後即可徑自發行
c.可採取溢價發行方式
d.不必將**發**況上報**監管機構備案
【司法部答案】c
【考點】**的公開發行
【答案解析】根據《**法》，**發行的相關規定總結為：⑴向不特定物件發行的**票面總值超過人民幣五千萬元的，應當由承銷團承銷。（第32條）。
**承銷是公開發行方式。公開發行應向不特定物件公開發行。選項a錯。
⑵發行**；**發行**可以按票面金額，也可以超過票面金額（溢價發行），但不得低於票面金額（即禁止折價發行）。（第128條）；選項c正確。⑶公開發行新股，須經股東大會認可（15條）。
公開發行**，必須符合法律、行政法規規定的條件，並依法報經*****監督管理機構或者***授權的部門核准；未經依法核准，任何單位和個人不得公開發行**（第10條）。由此，選項c錯誤。⑷公開發行**，代銷、包銷期限屆滿，發行人應當在規定的期限內將**發**況報*****監督管理機構備案（第36條）。
選項d錯誤。故本題只有c項符合規定。
3、甲公司對乙公司負有交付葡萄酒的合同義務。丙公司和乙公司約定，由丙公司代甲公司履行，甲公司對此全不知情。下列哪一表述是正確的？
a.雖然甲公司不知情，丙公司的履行仍然有法律效力
b.因甲公司不知情，故丙公司代為履行後對甲公司不得追償代為履行的必要費用
c.雖然甲公司不知情，但如丙公司履行有瑕疵的，甲公司需就此對乙公司承擔違約責任
d.雖然甲公司不知情，但如丙公司履行有瑕疵從而承擔違約責任的，丙公司可就該違約賠償金向甲公司追償
【司法部答案】a
【考點】第三人代為履行
【答案解析】《本題考的是第三人代為清償制度，我國法律未設明文，比較難。所謂第三人清償，謂債務人之外之第三人所為之清償。第三人清償的有效要件有四：
（1）債務的性質允許第三人代為清償。具有專屬性的債務，第三人不得代為清償。（2）無禁止第三人代為清償的約定。
若債務人與債權人約定禁止第三人代為清償，則不可。（3）須經債權人同意。須注意：
第三人清償時，若債權人拒絕，則第三人不得清償；但是，若第三人就債務的清償具有法律上的利害關係，債權人不得拒絕。（4）須第三人具有為債務人清償的意思。據此，本題中，第三人丙替債務人甲清償債務，得到了債權人乙的同意，清償有效。
故a選項正確。（參史尚寬：《債法總論》，中國政法大學出版社2023年版，第777頁；韓世遠：
《合同法總論》第二版，法律出版社2023年版，第205頁。）
第三人清償的主要法律效果是：（1）債權人與債務人間，因第三人清償債務，債務人免除其債務，債權亦因此消滅。（2）債務人與清償人間，兩者間有委任關係時，得依照委託合同求償，無委任合同時，第三人可基於無因管理或者不當得利向債務人追償；但第三人以贈與的意思代為清償的，無追償權。
據此，丙公司代為清償後，有權依照無因管理或者不當得利向甲公司追償，故b選項錯誤。因乙公司接受丙的代為清償，甲對乙的債務免除，所以，若丙的履行有瑕疵，甲公司無須承擔責任，故c選項錯誤。若因丙的履行瑕疵而對乙承擔違約責任，就該違約賠償金，丙不享有向甲追償的權利，故d選項錯誤。
正確答案為a。
4、下列哪些情形屬於無效合同？
a.甲醫院以國產假肢冒充進口假肢，**賣給乙
b.甲乙雙方為了在辦理房屋過戶登記時避稅，將實際成交價為100萬元的房屋買賣合同**寫為60萬元
c.有婦之夫甲委託未婚女乙**，約定事成後甲補償乙50萬元
d.甲父患癌症急需用錢，乙趁機以低價收購甲收藏的1幅名畫，甲無奈與乙簽訂了買賣合同
【司法部答案】bc
【考點】無效合同、可撤銷可變更合同
【答案解析】甲醫院以國產假肢冒充進口假肢，**賣給乙，構成欺詐，根據合同法第54條規定，屬於可撤銷可變更合同，a錯誤。
甲乙雙方為了在辦理房屋過戶登記時避稅，將實際成交價為100萬元的房屋買賣合同**寫為60萬元，屬於雙方惡意串通損害國家利益，根據合同法第52條，其60萬元的合同無效，b應選。
有婦之夫甲委託未婚女乙**，約定事成後甲補償乙50萬元，違背公序良俗和社會公共利益，根據合同法第52條應當認定為無效，c應選。
甲父患癌症急需用錢，乙趁機以低價收購甲收藏的1幅名畫，甲無奈與乙簽訂了買賣合同，屬於乘人之危，根據合同法第54條應當為可撤銷可變更合同，d不選。
5、唐某作為技術人員參與了甲公司一項新產品研發，並與該公司簽訂了為期2年的服務與保密合同。合同履行1年後，唐某被甲公司的競爭對手乙公司高薪挖走，負責開發類似的產品。甲公司起訴至法院，要求唐某承擔違約責任並保守其原知曉的產品。
關於該案的審判，下列哪一說法是正確的？
a.只有在唐某與甲公司共同提出申請不公開審理此案的情況下，法院才可以不公開審理
b.根據法律的規定，該案不應當公開審理，但應當公開宣判
c.法院可以根據當事人的申請不公開審理此案，但應當公開宣判
d.法院應當公開審理此案並公開宣判
【司法部答案】c
【考點】公開審判
【答案解析】《民事訴訟法》第134條規定，人民法院審理民事案件，除涉及國家秘密、個人隱私或者法律另有規定的以外，應當公開進行。離婚案件，涉及商業秘密的案件，當事人申請不公開審理的，可以不公開審理。無論是否公開審理，宣判時一律公開。
本題涉及商業秘密，屬於申請不公開，故c選項說法正確，當選。
6、掛失止付並不是票據喪失後票據權利補救的必經程式，而只是一種暫行性的應急措施，失票人應當在通知掛失止付後3日內，依法向人民法院申請公示催告或者提起普通訴訟，也可以在票據喪失後直接向人民法院申請公示催告或者提起普通訴訟。所以a、b、c均正確。d項錯誤。
7、甲、乙是鄰居。乙出國2年，甲將乙的停車位佔為己用。期間，甲將該停車位出租給丙，租期1年。期滿後丙表示不再續租，但仍繼續使用該停車位。下列哪一表述是錯誤的？
a.甲將乙的停車位佔為己用，甲屬於惡意、無權占有人
b.丙的租期屆滿前，甲不能對丙主張占有返還請求權
c.乙可以請求甲返還原物。在甲為間接占有人時，可以對甲請求讓與其對丙的占有返還請求權
d.無論丙是善意或惡意的占有人，乙都可以對其行使占有返還請求權
【司法部答案】d
【考點】占有的分類與效力、占有回覆請求權
【答案解析】無權占有又稱無權源的占有，無本權的占有，是指沒有法律上的根據或者原因的占有，如對贓物，遺失物的占有。甲將乙的停車位佔為己用，自然缺乏權源，屬於無權占有。善意占有和惡意占有，是對無權占有的再分類。
善意占有：是指占有人不知道也不可能知道對財產的占有是非法的。惡意占有：
是指占有人知道或應當知道其占有財產是非法的，但為了某種私利仍然占有他人財產。甲屬於惡意占有，a正確。
儘管甲系無權占有人，但其擅自出租並不構成無權處分，根據《買賣合同司法解釋》第3條規定，不以無權處分為由宣告合同無效，舉重以明輕，無權出租合同有效，對於出租人甲和承租人丙具有約束力。另外，《合同法》第228條的規定，「因第三人主張權利，致使承租人不能對租賃物使用、收益的，承租人可以要求減少租金或者不支付租金。第三人主張權利的，承租人應當及時通知出租人。
」也說明無權出租並不導致租賃合同無效。《物權法》第241條規定，「基於合同關係等產生的占有，有關不動產或者動產的使用、收益、違約責任等，按照合同約定；合同沒有約定或者約定不明確的，依照有關法律規定。」丙的租期屆滿前，甲不能對丙主張占有返還請求權，b正確。
甲將該停車位出租給丙，由於甲系無權占有，丙的占有也是無權占有，不論丙系善意還是惡意占有，乙都可以依據物權法第34條規定，以所有權人身份主張物上請求權請求返還原物，但乙能否享有占有返還請求權卻有疑問。占有保護請求權與物上請求權雖然類似，但內容不同，占有保護請求權旨在保護占有，以占有人為請求權的主體，而物上請求權以物權人為請求權主體；占有保護請求權以占有被侵奪為成立要件，物上請求權以他人的無權占有為成立要件。占有返還請求權必須由占有人行使，對非占有人縱使對於占有物有合法權源，也不得行使。
甲侵占乙的占有，乙並非間接占有人，甲將占有物出租後，乙並不享有對丙的占有返還請求權。另外，占有保護請求權應當在1年內行使，本案資訊顯示已過該期間。d錯誤。
但甲將占有物出租，由直接占有人變為間接占有人時，其作為侵占人的地位仍然存在，乙可以請求甲返還原物，在甲為間接占有人時，可以對甲請求讓與其對丙的占有返還請求權，c正確。
8、關於票據喪失時的法律救濟方式，下列哪一說法是錯誤的？
a.通知票據付款人掛失止付
b.申請法院公示催告
c.向法院提起訴訟
d.不經掛失止付不能申請公示催告或者提起訴訟
【司法部答案】d
【考點】票據喪失的法律救濟
【答案解析】《票據法》第15條 「票據喪失，失票人可以及時通知票據的付款人掛失止付，但是，未記載付款人或者無法確定付款人及其**付款人的票據除外。 收到掛失止付通知的付款人，應當暫停支付。 失票人應當在通知掛失止付後三日內，也可以在票據喪失後，依法向人民法院申請公示催告，或者向人民法院提起訴訟。
」 因此，
9、甲訴乙損害賠償一案，雙方在訴訟中達成和解協議。關於本案，下列哪一說法是正確的？
a.當事人無權向法院申請撤訴
b.因當事人已達成和解協議，法院應當裁定終結訴訟程式
c.當事人可以申請法院依和解協議內容製作調解書
d.當事人可以申請法院依和解協議內容製作判決書
【司法部答案】c
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