司法考試成功訣竅分享每日一練(2015.11.4)
一、單項選擇題（每題的備選項中，只有1個最符合題意）
1、甲在a銀行辦理了一張可異地跨行訪問款的銀行卡，並曾用該銀行卡在a銀行一台自動取款機上取款。甲取款數日後，發現該卡內的全部存款被人在異地b銀行的自動取款機上取走。後查明：
甲在a銀行取款前一天，某盜卡團夥已在該自動取款機上安裝了攝像和讀卡裝置（一周後被發現）；甲對該卡和密碼一直妥善保管，也從未委託他人使用。關於甲的存款損失，下列哪一說法是正確的？（ ）
a.自行承擔部分損失
b.有權要求a銀行賠償
c.有權要求a銀行和b銀行賠償
d.只能要求複製盜刷銀行卡的罪犯賠償
單選題【正確答案】 b
【答案解析】根據銀監會的規定，各商業銀行對其他商業銀行的銀行卡資訊應盡到充分保密的義務，沒有盡到相應義務造成資訊外洩的，應承擔由此給其他銀行持卡人所造成的損失。本案中，a銀行應當保障其經營場所及交易機具的安全，其未及時排除犯罪分子的不法裝置，導致在接受甲委託發起電子支付指令過程中借記卡資訊外洩被盜用，故應對甲由此遭受的損失承擔賠償責任。
2、某縣「大隊長酒樓」自創品牌後聲名漸隆，婦孺皆知。同縣的「牛記酒樓」經暗訪發現，「大隊長酒樓」經營特色是，服務員統一著上世紀60年代服裝，**該年代歌曲，店堂裝修、菜名等也具有時代印記。「牛記酒樓」遂改名為「老社長酒樓」，服裝、歌曲、裝修、菜名等一應照搬。
根據《反不正當競爭法》的規定，「牛記酒樓」的行為屬於下列哪一種行為？（ ）
a.正當的競爭行為
b.侵犯商業秘密行為
c.混淆行為
d.虛假宣傳行為
單選題【正確答案】 c
【答案解析】混淆行為是指經營者在市場經營活動中，以種種不實手法對自己的商品或服務作虛假表示、說明或承諾，或不當利用他人的智力勞動成果推銷自己的商品或服務，使使用者或消費者產生誤解，擾亂市場秩序、損害同業競爭者的利益或者消費者利益的行為。《反不正當競爭法》第五條規定，經營者不得採用下列不正當手段從事市場交易，損害競爭對手：（一）假冒他人的註冊商標；（二）擅自使用知名商品特有的名稱、包裝、裝潢，或者使用與知名商品近似的名稱、包裝、裝潢，造成和他人的知名商品相混淆，使購買者誤認為是該知名商品；（三）擅自使用他人的企業名稱或者姓名，引人誤認為是他人的商品；（四）在商品上偽造或者冒用認證標誌、名優標誌等質量標誌，偽造產地，對商品質量作引人誤解的虛假表示。
據此可知，「老社長酒樓」的服裝、歌曲、裝修、菜名等「一應照搬」的行為構成混淆行為，屬於採用不正當手段從事市場競爭。
3、某廠工人田某體檢時被初診為腦瘤，萬念俱灰，既不複檢也未經請假就外出旅遊。該廠以田某連續曠工超過15天，嚴重違反規章制度為由解除勞動合同。對於由此引起的勞動爭議，下列哪些說法是正確的？
（ ）
a.該廠單方解除勞動合同，應事先將理由通知工會
b.因田某嚴重違反規章制度，無論是否在規定的醫療期內該廠均有權解除勞動合同
c.如該廠解除勞動合同的理由成立，無需向田某支付經濟補償金
d.如該廠解除勞動合同的理由違法，田某有權要求繼續履行勞動合同並主張經濟補償金2倍的賠償金
多選題【正確答案】 abc
【答案解析】選項a正確。《勞動合同法》第四十三條規定，用人單位單方解除勞動合同，應當事先將理由通知工會。用人單位違反法律、行政法規規定或者勞動合同約定的，工會有權要求用人單位糾正。
用人單位應當研究工會的意見，並將處理結果書面通知工會。
選項b正確。根據《勞動合同法》第四十二條的規定，用人單位不得解除勞動合同的情形（包括在規定的醫療期內）是用人單位需預告的解除、裁員的例外，不是用人單方解除合同的例外。也就是說，勞動者在規定的醫療期內，不能被經濟性裁員也不能預告解除，但是如果該勞動者同時具備三十九條規定的過錯情形的，用人單位可以徑行單方解除勞動合同
選項c正確。根據《勞動合同法》第四十六條的規定，用人單位單方解除勞動合同，無須向勞動者支付補償金。
選項d錯誤。《勞動合同法》第八十七條規定，用人單位違反本法規定解除或者終止勞動合同的，應當依照本法第四十七條規定的經濟補償標準的二倍向勞動者支付賠償金。據此可知，只有在解除或者終止勞動合同的情形下，才存在二倍賠償金，如果要求繼續履行合同是無權主張的。
4、友田勞務派遣公司（住所地為甲區）將李某派遣至金科公司（住所地為乙區）工作。在金科公司按勞務派遣協議向友田公司支付所有費用後，友田公司從李某的首月工資中扣減了500元，李某提出異議。對此爭議，下列哪些說法是正確的？
（ ）a.友田公司作出扣減工資的決定，應就其行為的合法性負舉證責任
b.如此案提交勞動爭議仲裁，當事人一方對仲裁裁決不服的，有權向法院起訴
c.李某既可向甲區也可向乙區的勞動爭議仲裁機構申請仲裁
d.對於友田公司給李某造成的損害，友田公司和金科公司應承擔連帶責任
多選題【正確答案】 ac
【答案解析】選項a正確。《勞動爭議調解仲裁法》第六條規定，發生勞動爭議，當事人對自己提出的主張，有責任提供證據。與爭議事項有關的證據屬於用人單位掌握管理的，用人單位應當提供；用人單位不提供的，應當承擔不利後果。
選項b錯誤。《勞動爭議調解仲裁法》第五十條規定，當事人對本法第四十七條規定以外的其他勞動爭議案件的仲裁裁決不服的，可以自收到仲裁裁決書之日起十五日內向人民法院提起訴訟；期滿不起訴的，裁決書發生法律效力。該法第四十七條規定，下列勞動爭議，除本法另有規定的外，仲裁裁決為終局裁決，裁決書自作出之日起發生法律效力：
（一）追索勞動報酬、工傷醫療費、經濟補償或者賠償金，不超過當地月最低工資標準十二個月金額的爭議；（二）因執行國家的勞動標準在工作時間、休息休假、社會保險等方面發生的爭議。據此可知，對於小規模討薪的仲裁，實行片面終局的原則，仲裁裁決一旦做出，即對用人單位單方生效。
選項c正確。《勞動爭議調解仲裁法》第二十一條第二款規定，勞動爭議由勞動合同履行地或者用人單位所在地的勞動爭議仲裁委員會管轄。雙方當事人分別向勞動合同履行地和用人單位所在地的勞動爭議仲裁委員會申請仲裁的，由勞動合同履行地的勞動爭議仲裁委員會管轄。
據此可知，勞動合同履行地的乙區和用人單位所在地的甲區均有管轄權。
選項d錯誤。根據《勞動合同法》第九十二條第二款的規定，用工單位給被派遣勞動者造成損害的，勞務派遣單位與用工單位承擔連帶賠償責任。本案中，友田公司是用人單位，金科公司是用工單位，不適用該規定。
5、趙某從某商場購買了某廠生產的高壓鍋，烹飪時鄰居錢某到其廚房聊天，高壓鍋**致2人受傷。下列哪一選項是錯誤的？（ ）
a.錢某不得依據《消費者權益保**》請求賠償
b.如高壓鍋被認定為缺陷產品，趙某可向該廠也可向該商場請求賠償
c.如高壓鍋未被認定為缺陷產品則該廠不承擔賠償責任
d.如該商場證明目前科技水平尚不能發現缺陷存在則不承擔賠償責任
單選題【正確答案】 d
【答案解析】選項a說法正確。因產品存在缺陷造成損害的侵權責任，應當按照《侵權責任法》和《產品質量法》要求經營者承擔責任。
選項b說法正確。《產品質量法》第四十三條規定，因產品存在缺陷造**身、他人財產損害的，受害人可以向產品的生產者要求賠償，也可以向產品的銷售者要求賠償。屬於產品的生產者的責任，產品的銷售者賠償的，產品的銷售者有權向產品的生產者追償。
屬於產品的銷售者的責任，產品的生產者賠償的，產品的生產者有權向產品的銷售者追償。
選項c說法正確。產品的生產者承擔產品責任的前提是「產品存在缺陷」，若高壓鍋未被認定為缺陷產品的，則該廠不承擔賠償責任。
選項d說法錯誤。《合同法》第一百零七條規定，當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定的，應當承擔繼續履行、採取補救措施或者賠償損失等違約責任。因此，違約責任的歸責原則是無過錯責任原則，除非有法定的免責事由，否則缺陷產品的銷售者要向消費者承擔違約責任。
科技發展水平抗辯僅適用於生產者的產品責任（侵權責任）而不適用於銷售者的違約責任。
6、友田勞務派遣公司（住所地為甲區）將李某派遣至金科公司（住所地為乙區）工作。在金科公司按勞務派遣協議向友田公司支付所有費用後，友田公司從李某的首月工資中扣減了500元，李某提出異議。對此爭議，下列哪些說法是正確的？
（ ）
a.友田公司作出扣減工資的決定，應就其行為的合法性負舉證責任
b.如此案提交勞動爭議仲裁，當事人一方對仲裁裁決不服的，有權向法院起訴
c.李某既可向甲區也可向乙區的勞動爭議仲裁機構申請仲裁
d.對於友田公司給李某造成的損害，友田公司和金科公司應承擔連帶責任
多選題【正確答案】 ac
【答案解析】選項a正確。《勞動爭議調解仲裁法》第六條規定，發生勞動爭議，當事人對自己提出的主張，有責任提供證據。與爭議事項有關的證據屬於用人單位掌握管理的，用人單位應當提供；用人單位不提供的，應當承擔不利後果。
選項b錯誤。《勞動爭議調解仲裁法》第五十條規定，當事人對本法第四十七條規定以外的其他勞動爭議案件的仲裁裁決不服的，可以自收到仲裁裁決書之日起十五日內向人民法院提起訴訟；期滿不起訴的，裁決書發生法律效力。該法第四十七條規定，下列勞動爭議，除本法另有規定的外，仲裁裁決為終局裁決，裁決書自作出之日起發生法律效力：
（一）追索勞動報酬、工傷醫療費、經濟補償或者賠償金，不超過當地月最低工資標準十二個月金額的爭議；（二）因執行國家的勞動標準在工作時間、休息休假、社會保險等方面發生的爭議。據此可知，對於小規模討薪的仲裁，實行片面終局的原則，仲裁裁決一旦做出，即對用人單位單方生效。
選項c正確。《勞動爭議調解仲裁法》第二十一條第二款規定，勞動爭議由勞動合同履行地或者用人單位所在地的勞動爭議仲裁委員會管轄。雙方當事人分別向勞動合同履行地和用人單位所在地的勞動爭議仲裁委員會申請仲裁的，由勞動合同履行地的勞動爭議仲裁委員會管轄。
據此可知，勞動合同履行地的乙區和用人單位所在地的甲區均有管轄權。
選項d錯誤。根據《勞動合同法》第九十二條第二款的規定，用工單位給被派遣勞動者造成損害的，勞務派遣單位與用工單位承擔連帶賠償責任。本案中，友田公司是用人單位，金科公司是用工單位，不適用該規定。
7、某商場使用了由東方電梯廠生產、亞林公司銷售的自動扶梯。某日營業時間，自動扶梯突然逆向執行，造成顧客王某、慄某和商場職工薛某受傷，其中慄某受重傷，經**半身癱瘓，數次自殺未遂。現查明，該型號自動扶梯在全國已多次發生相同問題，但電梯廠均通過更換零部件、維修進行處理，並未停止生產和銷售。
職工薛某被認定為工傷且被鑑定為六級傷殘。關於其工傷保險待遇，下列選項正確的是（ ）。
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d.在丁取得房屋所有權後，丁可以基於其所有權請求乙返還房屋 正確答案 a,b,c,d 5 關於訴訟時效，下列哪一選項是正確的？a.甲借乙5萬元，向乙出具借條，約定1周之內歸還。乙債權的訴訟時效期間從借條出具日起計算 b.甲對乙享有10萬元貨款債權，丙是連帶保證人，甲對丙主張權利，會導致10萬元貨款債...
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