司法考試客觀題該如何做每日一練

司法考試客觀題該如何做每日一練(2014.2.26)

一、單項選擇題（每題的備選項中，只有1個最符合題意）

1、票據權利的補救措施包括：掛失止付、公示催告和普通訴訟。

2、2023年7月，甲公司不服a市b區法院對其與乙公司買賣合同糾紛的判決，上訴至a市中級法院，a市中級法院經審理維持原判決。2023年3月，甲公司與丙公司合併為丁公司。之後，丁公司法律顧問在複查原甲公司的相關材料時，發現上述案件具備申請再審的法定事由。

關於該案件的再審，下列哪一說法是正確的？

a.應由甲公司向法院申請再審

b.應由甲公司與丙公司共同向法院申請再審

c.應由丁公司向法院申請再審

d.應由丁公司以案外人身份向法院申請再審

【司法部答案】c

【考點】當事人的變更

【答案解析】《民訴意見》第50條規定，企業法人合併的，因合併前的民事活動發生的糾紛，以合併後的企業為當事人；企業法人分立的，因分立前的民事活動發生的糾紛，以分立後的企業為共同訴訟人。本題中，甲公司和丙公司合併之後的丁公司是申請再審適格主體，故c選項說法正確，當選。

3、甲與保姆乙約定：甲生前由乙照料，死後遺產全部歸乙。乙一直細心照料甲。

後甲女兒丙回國，與乙一起照料甲，半年後甲去世。丙認為自己是第一順序繼承人，且盡了義務，主張甲、乙約定無效。下列哪一表述是正確的？

a.遺贈撫養協議有效

b.協議部分無效，丙可以繼承甲的一半遺產

c.協議無效，應按法定繼承處理

d.協議有效，應按遺囑繼承處理

【司法部答案】a

【考點】遺贈撫養協議

【答案解析】《繼承法》第31條規定，「公民可以與扶養人簽訂遺贈扶養協議。按照協議，扶養人承擔該公民生養死葬的義務，享有受遺贈的權利。」遺贈撫養協議具有生前與死因行為，具有雙務性，根據民法通則規定並無無效情形，a正確，其他錯誤。

4、2023年7月，甲公司不服a市b區法院對其與乙公司買賣合同糾紛的判決，上訴至a市中級法院，a市中級法院經審理維持原判決。2023年3月，甲公司與丙公司合併為丁公司。之後，丁公司法律顧問在複查原甲公司的相關材料時，發現上述案件具備申請再審的法定事由。

關於該案件的再審，下列哪一說法是正確的？

a.應由甲公司向法院申請再審

b.應由甲公司與丙公司共同向法院申請再審

c.應由丁公司向法院申請再審

d.應由丁公司以案外人身份向法院申請再審

【司法部答案】c

【考點】當事人的變更

5、小偷甲在某商場竊得乙的錢包後逃跑，乙發現後急追。甲逃跑中撞上欲借用商場廁所的丙，因商場地板濕滑，丙摔成重傷。下列哪些說法是錯誤的？

a.小偷甲應當賠償丙的損失

b.商場須對丙的損失承擔補充賠償責任

c.乙應適當補償丙的損失

d.甲和商場對丙的損失承擔連帶責任

【司法部答案】cd

【考點】安全保障義務人的責任

【答案解析】《侵權責任法》第37條規定，「賓館、商場、銀行、車站、娛樂場所等公共場所的管理人或者群眾性活動的組織者，未盡到安全保障義務，造成他人損害的，應當承擔侵權責任。因第三人的行為造成他人損害的，由第三人承擔侵權責任；管理人或者組織者未盡到安全保障義務的，承擔相應的補充責任。」丙摔傷系小偷撞到造成，小偷應當承擔侵權責任，但丙雖然借用商場廁所，商場負有相應的安全保障義務，因商場地板濕滑，丙摔成重傷，商場也應承擔責任，系補充責任。

a、b正確不選，d錯誤應選。

乙作為失主追擊小偷不具有過錯，不應承擔賠償責任或補償責任，c錯誤應選。

6、甲公司向乙銀行借款100萬元，丙、丁以各自房產分別向乙銀行設定抵押，戊、己分別向乙銀行出具承擔全部責任的擔保函，承擔保證責任。下列哪些表述是正確的？

a.乙銀行可以就丙或者丁的房產行使抵押權

b.丙承擔擔保責任後，可向甲公司追償，也可要求丁清償其應承擔的份額

c.乙銀行可以要求戊或者己承擔全部保證責任

d.戊承擔保證責任後，可向甲公司追償，也可要求己清償其應承擔的份額

【司法部答案】abc

【考點】共同抵押權、共同保證的關係

【答案解析】《擔保法司法解釋》第75條第2、3款規定，「同一債權有兩個以上抵押人的，當事人對其提供的抵押財產所擔保的債權份額或者順序沒有約定或者約定不明的，抵押權人可以就其中任一或者各個財產行使抵押權。抵押人承擔擔保責任後，可以向債務人追償，也可以要求其他抵押人清償其應當承擔的份額。」由此，a、b正確。

《擔保法司法解釋》第20條規定，「連帶共同保證的債務人在主合同規定的債務履行期屆滿沒有履行債務的，債權人可以要求債務人履行債務，也可以要求任何乙個保證人承擔全部保證責任。連帶共同保證的保證人承擔保證責任後，向債務人不能追償的部分，由各連帶保證人按其內部約定的比例分擔。沒有約定的，平均分擔。

」戊、己分別向乙銀行出具承擔全部責任的擔保函，承擔保證責任，應當視為連帶責任保證和連帶共同保證，乙銀行可以要求戊或者己承擔全部保證責任，c正確。但是，戊承擔保證責任後，向甲公司追償，向債務人甲不能追償的部分，由各連

7、關於起訴與受理的表述，下列哪些選項是正確的？

a.法院裁定駁回起訴的，原告再次起訴符合條件的，法院應當受理

b.法院按撤訴處理後，當事人以同一訴訟請求再次起訴的，法院應當受理

c.判決不准離婚的案件，當事人沒有新事實和新理由再次起訴的，法院一律不予受理

d.當事人超過訴訟時效起訴的，法院應當受理

【司法部答案】abd

【考點】起訴與受理

【答案解析】《民訴意見》第142條規定，裁定不予受理、駁回起訴的案件，原告再次起訴的，如果符合起訴條件，人民法院應予受理。故a選項說法正確，當選。《民訴意見》第144條規定，當事人撤訴或人民法院按撤訴處理後，當事人以同一訴訟請求再次起訴的，人民法院應予受理。

故b選項說法正確，當選。《民事訴訟法》第124條規定，判決不准離婚和調解和好的離婚案件，判決、調解維持收養關係的案件，沒有新情況、新理由，原告在六個月內又起訴的，不予受理。故c選項說法錯誤，不當選。

《民訴意見》第153條規定，當事人超過訴訟時效期間起訴的，人民法院應予受理。受理後查明無中止、中斷、延長事由的，判決駁回其訴訟請求。故d選項說法正確，當選。

8、王某創作歌曲《唱來唱去》，張某經王某許可後演唱該歌曲並由花園公司合法製作成錄音製品後發行。下列哪些未經權利人許可的行為屬於侵權行為？

a.甲航空公司購買該正版錄音製品後在飛機上**供乘客欣賞

b.乙公司購買該正版錄音製品後進行出租

c.丙學生購買正版的錄音製品後用於個人欣賞

d.丁學生購買正版錄音製品試聽後將其上傳到網路上傳播

【司法部答案】abd

【考點】著作權侵權行為、出租權、合理使用、資訊網路傳播權

【答案解析】甲航空公司購買該正版錄音製品後在飛機上**供乘客欣賞，並不屬於著作權法第22條的合理使用，甲航空公司構成侵權，a應選。

《著作權法》第41條規定，「錄音錄影製作者對其製作的錄音錄影製品，享有許可他人複製、發行、出租、通過資訊網路向公眾傳播並獲得報酬的權利；權利的保護期為五十年，截止於該製品首次製作完成後第五十年的12月31日。被許可人複製、發行、通過資訊網路向公眾傳播錄音錄影製品，還應當取得著作權人、表演者許可，並支付報酬。」乙公司購買該正版錄音製品後進行出租，未經權利人花園公司許可的行為屬於侵權行為，b應選。

根據《著作權法》第22條，為個人學習、研究或者欣賞，使用他人已經發表的作品屬於合理使用，不構成侵權，c不選。

丁學生購買正版錄音製品試聽後將其上傳到網路上傳播，侵犯了錄音製作者、著作權人、表演者的權益，構成侵權，d應選。

9、關於法院與仲裁庭在審理案件有關許可權的比較，下列哪些選項是正確的？

a.在一定情況下，法院可以依職權收集證據，仲裁庭也可以自行收集證據

b.對專門性問題需要鑑定的，法院可以指定鑑定部門鑑定，仲裁庭也可以指定鑑定部門鑑定

c.當事人在訴訟中或仲裁中達成和解協議的，法院可以根據當事人的申請製作判決書，仲裁庭也可以根據當事人的申請製作裁決書

d.當事人協議不願寫明爭議事實和判（裁）決理由的，法院可以在判決書中不予寫明，仲裁庭也可以在裁決書中不予寫明

【司法部答案】ab

【考點】法院與仲裁審理

【答案解析】《證據規定》第十五條規定，人民法院認為審理案件需要的證據」，是指以下情形：（一）涉及可能有損國家利益、社會公共利益或者他人合法權益的事實；（二）涉及依職權追加當事人、中止訴訟、終結訴訟、迴避等與實體爭議無關的程式事項。《仲裁法》第43條規定，當事人應當對自己的主張提供證據。

仲裁庭認為有必要收集的證據，可以自行收集。故a選項說法正確，當選。《民訴意見》第73條規定，由人民法院負責調查收集的證據包括：

人民法院認為需要鑑定、勘驗的。《仲裁法》第44條規定，仲裁庭對專門性問題認為需要鑑定的，可以交由當事人約定的鑑定部門鑑定，也可以由仲裁庭指定的鑑定部門鑑定。故b選項說法正確，當選。

《民訴意見》第191條規定，當事人在二審中達成和解協議的，人民法院可以根據當事人的請求，對雙方達成的和解協議進行審查並製作調解書送達當事人。《仲裁法》第49條規定，當事人申請仲裁後，可以自行和解。達成和解協議的，可以請求仲裁庭根據和解協議作出裁決書，也可以撤回仲裁申請。

故c選項說法錯誤，不當選。《仲裁法》第54條規定，裁決書應當寫明仲裁請求、爭議事實、裁決理由、裁決結果、仲裁費用的負擔和裁決日期。當事人協議不願寫明爭議事實和裁決理由的，可以不寫。

判決書中事實和理由必須寫明，故d選項說法錯誤，不當選。

10、乙在甲提存機構辦好提存手續並通知債權人丙後，將2臺專業相機、2臺天文望遠鏡交甲提存。後乙另行向丙履行了提存之債，要求取回提存物。但甲機構工作人員在檢修自來水管道時因操作不當引起大水，致乙交存的物品嚴重毀損。

下列哪一選項是錯誤的？

a.甲機構構成違約行為

b.甲機構應承擔賠償責任

c.乙有權主張賠償財產損失

d.丙有權主張賠償財產損失

【司法部答案】d

【考點】提存的效果

【答案解析】學說認為清償提存的場合，在提存人與提存部門之間成立保管合同，甲機構工作人員因過失致乙交存的物品嚴重毀損，根據《合同法》第374條，「保管期間，因保管人保管不善造成保管物毀損、滅失的，保管人應當承擔損害賠償責任，但保管是無償的，保管人證明自己沒有重大過失的，不承擔損害賠償責任」，甲機構應當構成違約行為，承擔賠償責任，a、b正確。

司法考試客觀題該如何做每日一練

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