擔保業務所涉及的法律問題

（四）.留置：留置合同只實用於保管合同，運輸合同和加工承攬合同。

（五）.定金

四．擔保業務中的合同

1．合同的概念及表現形式：

形式有書面形式，口頭形式和其他形式，口頭屬於低階形式。合同分為有效合同，無效合同和待生效合同。

2．合同有效應具備的條件：

①.簽定合同的當事人具備簽約的主體資格

②.合同必須是當事人雙方的真實意思表示

③.合法（符合法律規定及形式）

注：短拆不能公司對公司，只能個人對公司的民間借貸。利息不能高於同期銀行利率的4倍，高於4倍法律只保護4倍以內的金額。

3．擔保業務合同的構成：

a．擔保業務合同的表現形式（現公司涉及）：①借款合同；②委託擔保合同；③建設工程施工合同（分通用條款和專用條款，專用條款在資料收集時是必須的）；④擔保公司出具的擔保函；⑤保證擔保合同（擔保公司與貸款人簽定）；⑥保證反擔保合同，抵押反擔保合同和質押反擔保合同。

b．合同的主從關係

c．合同涉及的法律關係：①借貸關係；②工程施工承包關係；③委託關係；④保證擔保關係；⑤反擔保關係。

4．擔保業務中簽訂合同應注意的事項：

a．審查合同相對方的主體資格：①自然人：是否具有民事權利能力和民事行為能力【無民事行為能力（10歲以下），限制行為能力（10-18歲），完全民事行為能力（18歲以上）】，【16歲以上具有獨立自立生活能力的也視為完全民事行為能力】。

②企業：是否合法，經營範圍，審查營業執照，機構**證，資質證書，章程是否具備相應的處理授權資格（股東或董事會決議）。

b．審查合同相對方的履約能力：①註冊資本；②資質等級；③信用等級；④財務狀況（資產負債表，淨資產表，現金流量表）；⑤人員構成；⑥資產構成；⑦對外擔保情況（債務情況）。

c．審查提供資料的真實性：①核對原件；②到相關部門核實；③實地檢查。

d．注意從合同與主合同的對應關係：注意在保證擔保合同不能把主合同的編號弄錯。

e．實行面簽，當面蓋章制度

f．多頁合同蓋騎縫章或每頁簽字

g．合同的內用要盡量清楚完備，合同的文字表述準確，不能有歧義

5．擔保業務合同相關內容的約定

a．保費的約定

b．反擔保措施的約定

c．抵押，質押財產保險的約定

d．對在保期間委託人提供財務報表，接受檢查，重大事項變動告知及獲得擔保公司同意的約定

e．對抵押物，質押物監管的約定

f．違約金及損失賠償的約定：違約金不超過損失的120%，逾期按合同期貸款利息的1.3倍

g．對送達，催收的約定

h．公證的約定：公證是對民事行為的真實性，合法性作出的證明，只有證明作用而不是生效作用。（記住《強制執行公證》）

i．管轄權的約定：一般可以是原告所在地，被告所在地，合同簽定地，合同履行地

6．擔保業務合同的履行及履行記載

a．抵押，質押登記

b．履行記錄

c．催收記錄：掌握訴訟時效（訴訟時效一般為2年，超過2年國家不予法律保護）