如何簽訂乙份「0」風險的保密協議

作者：楊帆

**：《職業》2023年第07期

據著名的諮詢公司pricewaterhousecoopers統計，《財富》500強企業在2023年因公司機密被盜而遭受的損失超過了450億美元。商業秘密、保密協議、勞動爭議這幾個術語經常聯絡在一起，相關的案例也常見諸報端。本文將主要從勞動法、民法和刑法等角度進行分析。

簽訂保密協議應當注意的問題

用人單位與員工既可在勞動合同中約定保密條款，也可以訂立專門的保密協議。但無論選擇何種方式，都應當採取法定的書面形式，並做到條款清晰、明確。

1.遵循公平原則，兼顧雙方的利益。我國《勞動法》第22條規定：

勞動合同當事人可以在勞動合同中約定保守用人單位商業秘密的有關事項，這是勞動領域中訂立保密協議的法律依據。《合同法》第5條規定：當事人應當遵循公平原則確定各方的權利和義務。

保密協議跟其他協議一樣，首先必須遵循公平、平等的原則，才具有法律效力。

2.明確保密範圍。不同的企業和同一企業的不同時期，所持的商業秘密是不一樣的，在約定保密內容時，務必把需要保密的物件、範圍、內容和期限等明確下來。

此外，當商業秘密具有企業無形資產和職工個人勞動成果雙重性質時，例如廣告公司策劃人員的創意工作、it公司技術人員完成的程式設計、資料庫等，應當特別注意明確其性質屬於個人著作權還是公司商業秘密？當事人是否要承擔保密義務。

3.明確保密主體和保密義務期限。除保密崗位和技術崗位這兩種涉密崗位以外，一般員工（包括不承擔保密義務的人員）在工作中有意或無意獲悉公司的商業秘密時，也應該列入保密主體的範圍，承擔保密責任；掌握了商業秘密的員工的家屬、朋友，對保守商業秘密也應該履行同等義務。

雖然法律規定，保守公司商業秘密的義務不因勞動合同的解除、終止而免除，但由於商業秘密存在過期、被公開或被淘汰的情況，因此最好還是約定保密義務的起止時間。此外，保密主體在用人單位授權、司法調查或用於個人學習研究等特殊情況下使用商業秘密的，均可不視為違約。

4.採取競業限制、脫密期保護等特殊方式操作時應當規範。競業限制一般表現為，要求在職職工不得到同類企業兼職、離職後未經同意不得到原企業競爭對手處任職、不得自行組建同類企業參與競爭、不得唆使原單位的其他員工接受外界聘用、不為企業競爭對手提供諮詢、建議服務等。

參照原勞動部《關於企業職工流動若干問題的通知》、國家科委《關於加強科技人員流動中技術秘密管理的若干意見》，競業限制的時間一般不得超過3年。用人單位還必須支付一定數額的經濟補償，一般不得少於該員工離開企業前最後乙個年度從該企業獲得的報酬總額的2/3。