2008 年7月高等教育自學考試北京市命題考試
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第一部分案例題,請分析案例回答問題。第一部分有兩道必答題,每道題 25 分。共 50 分。
第二部分選答題,第二部分共四道題, 回答其中任意兩道題.每道題 25 分,多答題目不計分.共 50 分.
2004 年 5 月 1 日,巨集達****總經理王林去上海出差,參觀乙個紡織品交易會時遇見綠葉製衣集團公司副總經理李瀟.李瀟是王林的大學同學,兩人多年未見,中午聚餐時李瀟說:"公司生意一直不錯,最近又接了乙個美國**公司的訂單,但現在公司布料存貨不多了,我這次來就想採購一批布料.
"王林聽後表示,他公司正巧有一批布料要外銷,**公道.於是兩人一拍即合,口頭達成了布匹買賣協議,其中約定：巨集達公司向綠葉公司**布匹 5 萬公尺,綠葉公司在收到全部布匹後支付給巨集達公司貨款人民幣 10 萬元,由巨集達公司負責辦理貨物運托手續,交給李瀟指定的承運人某物流公司.
口頭約定後,巨集達公司很快就從倉庫調運了 5 萬公尺布匹交給承運人某物流公司.2004 年 5 月 10 日,貨物運抵綠葉公司所在地,某物流公司通知綠葉公司提貨。然而,綠葉公司收到布匹之後,一直未向巨集達公司付款。
為此,巨集達公司打了幾次**催款,綠葉公司說,由於趕上雨季,遠出的布匹受到雨淋而變潮發霉,已無法使用,因此,綠葉公司拒絕付款,並要求巨集達公司盡快派人來處理這批發霉的布匹.
王林得知這個訊息後,於 5 月 13 日飛往綠葉公司所在地檢視布匹,經與技術人員商議後確診布匹是因路途遭雨受潮而發霉的,基本已無法正常使用.對於這個問題,王林認為,貨物是按時發出的,巨集達公司已經履行了合同,因此不需要承擔任何責任,綠葉公司仍應依約付款,綠葉公司聽到這話後,斷然拒絕付款,並額外要求巨集達公司支付布匹占用的倉庫保管費用人民幣 3 萬元,雙方分歧很大,王林和李瀟商談過幾次,但一直沒有達成共識.眼見貨款一天一天拖下去,巨集達心司終於失去耐心,於 6 月 1 日向綠葉公司所在地法院提起民事訴訟,綠葉公司得知此事後,也向法院反訴巨集達公司.
巨集達公司向法院訴求綠葉公司支付全部貨款,並承擔王林來檢視布匹的交通費和住宿費以及相關的訴訟費用.綠葉公司則要求巨集達公司立即妥善處理這批 5 萬公尺的布匹.並支付有關的倉庫保管費用.
在答辯狀中,綠葉公司認為口頭合同是無效的合同,這個合同自始無效,所以這批布匹買賣的風險應由巨集達公司承擔, 而巨集達公司堅持認為口頭合同是有效的合同,一經訂立,雙方應該按照約定履行合同.誰違約,誰就要承擔違約責任,受案法院經過**聽取原被告雙方的意見,查詢有關證據,最後判決綠葉公司應向巨集達公司支付全部貨款,並承擔相應的違約責任.
一、必答題(本部分共2道題,每道題25 分.共 50分)本部分問題與案例有關,應結合案例資訊回答問題.
１.a) 本案中,巨集達公司與綠葉公司在上海達成的口頭合同是否有效?為什麼?(15 分)
答:本案中,巨集達公司與綠葉公司達成的口頭合同是有效的.
因為我國《合同法》規定,當事人訂立合同,可以有書面形式、口頭形式和其他形式.另外,《合同法》專門規定,買賣合同一般為不要式合同,雙方當事人自願約定採用口頭形式的,口頭合同亦為有效
因為我國合同法規定,當事人訂立合同,可以有書面形式,口頭形式和其他形式.另外,合同法專門規定,買賣合同一般為不要式合同,雙方當事人自願約定採用口頭形式的,口頭合同亦有效
b) 法院判決綠葉公司應向巨集達公司支付貨款是否正確?為什麼?(10 分〉
答:法院的判決是正確的。
因為巨集達公司與綠葉公司達成口頭協議是合法有效的,對雙方均有約束力,雙方應當依約履行各自義務.本案中,巨集達公司已經將標的物交付給綠葉公司,巨集達公司已經履行了合同義務,因此, 綠葉公司應該支付貨款.
因為巨集達公司和綠葉公司達成口頭協議是合法有效的,對雙方均有約束力,雙方應當依約履行各自義務,本案中,巨集達公司已將標的物交付給綠葉公司,巨集達公司已經履行了合同義務,綠葉公司應該支付貨款
２.a) 本案合同約定的 5 萬公尺布匹現應歸誰所有?為什麼?(10 分)
答:合同約定的 5 萬公尺布匹的所有權已經轉歸綠葉公司.
因為我國《合同法》規定,合同標的物所有權自標的物支付時起轉移.在代為託運的交貨方式下,出賣人將貨物交給承運人即算完成交付.所以,本案中合同約定的5萬公尺布匹的所有權自巨集達公司交給承運人某物流公司時已經轉歸綠葉公司.
本案中的5萬布匹所有權歸綠葉公司.
因為我國合同法規定,合同標的物所有權自標的物支付起轉移,在代為託運的交貨方式下,出貨人將貨物交給承運人即算完成了交付.所以,本案中合同約定的5萬公尺布匹的所有權自巨集達公司交給承犯人某物流公司時已經轉歸綠葉公司
b) 本案中,5萬公尺布匹的損失應由誰承擔,為什麼?(15 分)
答: 應由綠葉公司承擔損失。
根據我國《合同法》規定,當事人就履行地點不明確的,除貨幣和不動產的交付之外,其他標的物在履行義務一方所在地履行.本案中,雙方沒有約定交貨地點,屬於履行地點不明確的合同,應在履行義務一方所在地履行.此外,《合同法》還規定,當事人未約定交付地點或約定不明確的,出賣人應當將標的物交付給第一承運人以運交給買賣人.
出賣人將標的物交付給第一承運人之後,標的物的毀損,滅失的風險由買受人承擔.因此本案中,巨集達公司將布匹交給承運人之後,布匹毀損的風險應由綠葉公司承擔.
二、選答題.(本部分共 4 道題,請回答其中任意 2 道題.每道題 25 分,共 50 分〉
3.a) 什麼是要約?(4 分)
答:要約是指訂立合同一方當事人,發出的希望和他人訂立合同的意思表示
b) 要約的構成要件有哪些?(5 分)
答:要約是有訂約能力的特定人做出的意思表示;
要約的內容必須確定,完整和具體;
要約必須有訂立合同的目的,同時要約人願意受要約拘束;
要約必須送達受要約人;
要約必須向特定人發出.
c) 大陸法系和英美法系對於要約的生效分別採取什麼原則 ?(6 分〉
答:在要約的生效問題上,大陸法系採取「到達主義原則」,英美法系採取「投郵主義」原則.
4. 什麼是投標人 ? 投標人應具備什麼條件 ? 詳細說明投標人不得從事的四種行為。(25 分〉
答:投標人是指,響應招標、參加投標競爭的人.為了保證投標人中標後能順利履行合同,保證工程質量,中國的招標投標法規定,投標人應當具備承擔招標專案的能力.
投標人是指,響應招標,參加投標競爭的人.為了保證投標人中標之後能順利履行合同,保證工程質量,中國的招標投標法夫定,投標人應具備承擔招標專案的能力。
通常情況下,投標人應當具備下列條件:
①主體必須適格.根據中國招標投標法的規定,通常,只有」法人或其他組織」才是適格的投標人.但是,如果依法招標專案允許個人參加投標的,個人也可以作為投標人參與投標.
②能力適格.即投標人應當具備與招標檔案要求相適應的人力、物力和財力,從而保證投標人中標後有相應的物質條件順利履行合同;同時投標人還應當具有招標檔案要求的資質證書和相應的工作經驗與業績證明.
③法律法規規定的其他條件.當有關法律法規對投標人資格條件有特別規定時,投標人還應當滿足這些特別規定的條件.
主體必須適格,根據中國招標投法的規定,通常,只有」法人或其他組織」才是適格的投標人,但是,如果依法招標專案允許個人參加投標.的,個人也可以作為投標人參與投標的,個人也可以做為投標人參與投標.
能力適格.即投標人應當具備與招標檔案要求格適應的人為、物力和財力,從而保證投標人中標後有相應的物質條件順利履行合同,同時投標人還應當具有招標檔案要求的資質證書和相應的工作經驗與業績證明.
法律法規規定的其他條件,當有關法律法規對投標人資格條件有特別規定時,投標人還應當滿足這些特別規定的條件.
中國招標投標法規定,投標人在投標過程中不得有下列行為：
(1)投標人不得相互串通投標或者與招標人串通投標。
投標人之間互相串通投標的主要形式有:①投標人相互約定一致抬高或者壓低投標**;②相互約定在招標專案中輪流以**位或低價位中標;③投標人之間先進行內部競價;內定中標人;然後再參加投標等等.
投標人與招標人之間的串通投標行為主要包括:①招標人在公開開標前,開啟標書,並將投標情況告知其他投標人,或者協助投標人撤換標書, 更改**;②招標人向投標人洩露標底;③投標人與招標人商定,在招標投標時壓低或者抬高標價,中標後再給投標人或者招標人額外補償;④招標人預先內定中標人,在確定中標人時以此決定取捨;⑤招標人和投標人之間其他串通招標投標行為.
(2)投標人不得以行賄的手段謀取中標,
即投標人不得以謀取中標為目的,給予招標人或者評標委員會成員財物或者其它好處.
(3)投標人不得以低於成本的**競標.
生產經營成本是投標人**的主要組成部分,是投標人估算投標**的依據和最低經濟底限.如果投標**低於成本,勢必導致投標人在中標後通過偷工減料,粗製濫造,**轉包等方式降低成本,撈回損失,或者中途以停工相要挾,向招標人提出加價等要求.因此,招標投標法嚴格禁止投標人以低於成本的**競標.
(4)投標人不得以他人名義投標或者其他方式弄虛作假, 騙取中標.
不具備投標資格條件的**商和承包商,通過騙取、借用他人的營業執照,或以」掛靠」的辦法以他人的名義投標;或者偽造其資格證明材料、業績證明,騙取投標資格,騙取中標的,都是不允許的.
5.a) 什麼是國際貨物買賣合同 ?(4 分〉
答:國際貨物買賣合同是指營業地位於不同國家的買賣雙方當事人之間,就有關貨物買賣的權利義務關係而達成的協議.
b) 國際貨物買賣合同與普通的國內買賣合同相比較具有哪些法律特徵?並做簡要解釋 (16 分〉
答:具有以下特徵:國際貨物買賣合同的標的物是一定範圍的貨物;
國際貨物買賣合同具有國際性;
國際貨物買賣涉及的法律關係複雜,風險性大;
國際貨物買賣合同的法律適用具有多樣性.
c) 最重要的調整國際貨物買賣合同的國際公約是什麼 ? 中國加入該公約時做了哪些保留 ? 〈 5 分〉
答:最重要的調整國際貨物買賣合同的國際公約是《聯合國國際貨物銷售合同公約》.
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