勞務派遣與勞務外包

2023-01-26 06:21:02 字數 1689 閱讀 7889

勞務派遣與勞務外包的實務認知

勞務派遣又稱人力派遣、人才租賃、勞動派遣、勞動力租賃、雇員租賃,是指由勞務派遣機構與派遣勞工訂立勞動合同,並支付報酬,把勞動者派向其他用工單位,再由其用工單位向派遣機構支付一筆服務費用的一種用工形式。勞務派遣用工須不超過用工單位員工總數的10%,範圍僅限於臨時性(不超過六個月)、輔助性(為主營業務崗位提供服務的非主營業務崗位)、替代性(指用工單位的勞動者因脫產學習、休假等原因無法工作的一定期間內,可以由其他勞動者替代工作的崗位用工)用工。

而勞務外包實際上並非是乙個法律概念,常見於一些技術性和事務性的工作,核心內容是發包人將其部分業務或工作內容交由承包人完成,發包人按照約定向承包人支付外包費用,外包的業務或工作內容一般為發包人的非核心業務。實務中不少承攬合同、委託合同都可以歸入勞務外包範疇。公司低層員工招聘需求多且複雜的可以採用勞務外包形式的用工。

常見的勞務外包形式包括生產線外包、倉儲物流外包、輔助崗位外包(如保安、保潔、餐飲等)、短期專案外包、人力資源外包、培訓諮詢外包等。

2023年3月正式施行的《勞務派遣暫行規定》第二十七條規定:「用人單位以承攬、外包等名義,按勞務派遣用工形式使用勞動者的,按照本規定處理。」這個條款使得不規範的勞務外包很容易被認定為勞務派遣。

於是,如何區分勞務派遣與勞務外包,如何釐清二者之間的界限就顯得尤為重要。根據法律規定及實務,勞務外包與勞務派遣的六大區別,具體如下:

1.法律適用不同。勞務外包適用合同法,更多崇尚當事人的意思自治,法無禁止即自由;勞務派遣則適用勞動合同法,勞動合同法屬於社會法範疇,帶有一定的公法性質,更多體現對勞動者這一弱勢群體的關照,比如用工單位在具備法定退回條件時方可向勞務派遣單位退回勞動者,但不得隨意退回。

2.對勞動者的管理許可權不同。勞務外包中,從事外包勞務的勞動者由承包人直接管理,發包人不得直接對其進行管理,發包人的各種規章制度也並不適用於從事外包勞務的勞動者,否則就相當於乙隻腳邁入了勞務派遣的門檻;勞務派遣中的勞動者,主要由用工單位直接管理,用工單位的各種規章制度適用於被派遣勞動者。對勞動者管理許可權的不同,是勞務外包和勞務派遣最核心的區別,要想做到「真外包」,發包人必須切斷對從事外包勞務勞動者的直接管理,發包人的要求、指令最好直接下達給承包人在外包勞務現場指派的管理人員。

3.勞動風險的承擔不同。勞務外包中的核心要素是工作成果,發包人關注的是承包人交付的工作成果,至於承包人如何完成工作,發包人並不關心,承包人只有在工作成果符合約定時才能獲得相應的外包費用,從事外包勞務勞動者的勞動風險與發包人無關;勞務派遣中的核心要素是勞動過程,勞務派遣單位對被派遣勞動者的工作結果不負責任,被派遣勞動者有可能「成事」,也可能「敗事」,成敗的風險由用工單位承擔。

4.用工風險的承擔不同。勞務外包中,承包人招用勞動者的用工風險與發包人無關,發包人與承包人自行承擔各自的用工風險,各自的用工風險完全隔離;勞務派遣作為一種勞動用工方式,用工單位系勞務派遣三方法律關係中的一方主體,需承擔一定的用工風險,比如勞務派遣單位違法給被派遣勞動者造成損害的,用工單位與勞務派遣單位需承擔連帶賠償責任。

5.經營資質要求不同。勞務外包中的承包人一般都沒有特別的經營資質要求,除非有特別法的規定;勞務派遣單位必須是嚴格按照勞動合同法規定設立的、獲得勞務派遣行政許可的法人實體。

6.會計處理不同。在勞務外包活動中,承包人在發包人支付的外包費用中向從事勞務外包工作的勞動者支付勞動報酬,勞務外包費用不納入發包人的工資總額;在勞務派遣中,勞務派遣人員工資總額納入用工單位工資總額的統計範圍,具體包括用工單位負擔的基本工資、加班工資、績效工資以及各種津貼、補貼等,但不包括因使用勞務派遣人員而支付的管理費用和其他用工成本。

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