案例研習（一）：同業競爭解決之道
做過投行的人都知道，同業競爭和關聯交易是兩個極其敏感和棘手的問題。關聯交易在放開30%的比例之後需要重點關注和解釋其公允性，這似乎也可以從另外乙個角度理解為監管層對關聯交易的監管從表面轉變為更看重實質，並且有些放鬆的跡象。不過對於同業競爭，仍舊是乙個任何人都會忌憚的「雷區」，尤其是在首發方面。
以下案例的學習，或許能夠給我們一些對該問題的啟迪，但是可以明確的是，在同業競爭問題的解決上，至今尚沒有乙個明確的意見和規則。
一、再融資方面的解決之道
1、銀座股份：主要通過以下方面來解釋同業競爭：經營商品種類差異、產品**定位差異、目標客戶群差異；同時由中國商業聯合會出具《關於對銀座零售店業態和不存在實質性同業競爭情況的專項說明》的函，並且控股股東出具了承諾函。
對於通過解釋實在沒法解決的同業競爭，銀座股份還想出了通過股權託管的方式來實現。
2、萬科股份：主張公司股權結構較為分散，華潤股份作為公司的第一大股東，其直接和間接持有公司的股份僅為16.30%，華潤股份不構成對公司的控制；公司無控股股東和實際控制人，不存在與控股股東和實際控制人之間的同業競爭。
雖然華潤股份與萬科經營相同或相似業務，但這種競爭是市場化的公平競爭，不構成法律法規界定的上市公司與控股股東和實際控制人之間的同業競爭。
3、中糧地產：中糧地產主要從事住宅地產業務，而中糧集團自身亦有部分住宅地產業務，中糧地產闡述了住宅地產專案如下行業特徵：1）住宅地產專案具有明顯的地域性，不同城市的住宅地產專案之間一般不存在競爭；2）不同導向的住宅地產專案之間一般不存在競爭。
3）不同銷售階段的住宅地產專案之間一般也不存在競爭。同時中糧集團做出了較為完備的避免同業競爭的承諾函。
4、潞安環能：發行人面對眾多煤礦的同業競爭問題給出的解釋是：開採煤種差異、產品品質差異、產品銷售網路差異等，同時，出具了避免同業競爭的承諾。
5、*st雙馬：解釋途徑主要有：水泥產品的銷售受到銷售半徑的限制；四川水泥業務的銷售區域受到了較為嚴格的控制；重慶運營中心管理的各企業與本公司在業務、組織等方面相互獨立；重慶運營中心管理的各企業與本公司在主要原燃料**方面不存在競爭。
基於銷售半徑、業務獨立性、市場空間等方面的因素，公司認為四川雙馬與拉法基瑞安其他運營中心管理的企業之間同業但不競爭。
【稍微總結下我們可以得出這樣的結論：1、同業競爭的解釋是乙個傷神費力但是又很難有乙個明確結論的事情，所謂的解釋無非就是給證監會繞圈圈，等大家都暈了，或許證監會也就沒有否你的心思了。2、以上公司都具有強大的背景，萬科中糧更不必說，因而所謂的同業競爭解決之道是否真正能有功效或許關鍵不在方法而在關係。
3、小兵一直認為，就同業競爭問題，再融資的審核較之首發是要寬鬆一些的，從這個角度來講，以上的案例可以給我們些許啟迪，但是萬沒有照葫蘆畫瓢的根基。4、根據法律規定，發行人自然有解釋自己不存在同業競爭的權力，但是「同業不競爭」的概念同樣是投行人員的創新，至少在法律上尚沒有乙個明確的界定和標準，從而這樣的解釋就有自己本來心裡就沒底只能聽天由命的感覺。】
二、首發方面的解決之道
1、成功案例：晉億實業
發行前，公司實際控制人先後在中國台灣、馬來西亞和中國大陸分別設立了晉禾企業、晉緯控股和晉億股份三家緊韌體生產企業。晉億實業產品銷售市場以中國大陸、美國、日本為主；晉緯控股產品銷售市場以馬來西亞等東南亞國家、歐洲為主；晉禾企業產品銷售市場主要以美國、中國台灣及歐洲為主。發行人與晉禾企業在美洲市場存在交叉，本公司與晉緯控股、晉禾企業在歐洲市場存在交叉，同業競爭顯而易見。
公司對策主要體現在以下三個方面：
①協議：為避免三家公司的同業競爭，基於各自的實際銷售市場，三方共同簽訂了《避免同業競爭市場分割協議》及《避免同業競爭市場分割補充協議》，對三家企業緊韌體產品的國際銷售市場進行了劃分。發行人獨佔中國大陸、南韓、日本市場；在美洲市場，發行人銷售除晉禾企業現有的高強度螺栓（鋼結構大六角螺栓、tc扭剪螺栓和內六角螺栓）外的緊韌體產品；在歐洲、澳洲、非洲、亞洲部分市場，發行人銷售螺栓、螺母須徵得晉緯控股或晉禾企業的同意。
②解釋a：2023年，北美市場、歐洲市場、亞洲市場總需求量分別達135億美元、111億美元、135億美元，晉億實業銷售收入約1.35億美元，晉億實業、晉禾企業、晉緯控股三家企業緊韌體銷售收入合計不到3億美元，尚不足三個市場容量的1%，預計2023年三個市場總需求量將分別增加到166億美元、140億美元、192億美元。
由此可見，三家企業各自可發展的空間非常廣闊。因此，公司在歐洲等地區銷售受到一定的限制並不會對公司的業績形成實質性的不利影響。
③解釋b：從實際控制人設立3家企業的歷程看，美洲高強度緊韌體市場是晉禾企業的固有市場，而歐洲市場則是晉緯控股的固有市場，晉禾企業、晉緯控股均先於晉億實業分別進入美洲、歐洲市場。但在美洲市場，晉億實業目前銷售以低碳鋼生產的普通緊韌體，晉禾企業只銷售以中碳鋼、合金鋼生產的高強度螺栓產品。
在歐洲等市場，在客戶與晉緯控股、晉禾企業的現有客戶不同，或品種規格晉緯控股、晉禾企業不生產，或晉緯控股、晉禾企業決定放棄的業務三種情況下，晉億實業徵得晉緯控股或晉禾企業的同意，可銷售螺栓、螺母。2023年、2023年1－6月公司在歐洲市場的銷售收入僅分別佔總銷售額的 3.99%、1.
29%，對公司經營業績影響很小。
【晉億實業雖然在同業競爭解決方面做出了表率，但是個例的成功同樣不能作為乙個基本的原則來參考甚至照搬，最典型的例子就是08年被否的崑山金利。】
2、失敗例子
1）崑山金利：與晉億實業解決同業競爭的思路如出一轍，無非也就是通過市場分割的方式來解釋「同業不競爭」，不過由於市場分割協議安排不徹底、不完整，且市場分割協議的安排在現實情況中對申請人未來開拓國際市場存在不利影響，從而沒有得到證監會的認可。並且該案例還成為證監會典型的反面教材，在最近的一次保代培訓中明確指出，通過市場劃分解決同業競爭的方式不會被認可。
2）滬士電子：滬士電子與間接控股股東楠梓電子在手機板產品存在同業競爭。2023年滬士電子與楠梓電子手機板的銷售額分別為1.
8億元和4.6億元，佔各自主營業務收入的比重為11.39%和20.
26%。2023年1～6月滬士電子與楠梓電子手機板的銷售額分別為7342萬元和2.3億元，佔各自主營業務收入的比重為7.
24%和19.01%。為避免同業競爭，雙方以協議形式對市場進行了明確劃分：
在中國大陸市場，滬士電子具有優先權而楠梓電子除特殊情況外不進行銷售；在境外市場中楠梓電子未進行銷售的區域，滬士電子具有優先權，境外市場中楠梓電子尚未銷售的區域雙方以客戶進行區分。鑑於現階段滬士電子手機板產品全部在中國大陸銷售，招股書認為滬士電子與楠梓電子並未產生實質性同業競爭。滬士電子被否的原因是綜合性的，並不是單純乙個同業競爭解決不利的問題，不過至少可以再次證明市場分割的方式無法幫助解決同業競爭。
三、簡單總結
1、同業競爭可以在上市公司與控股股東及其他關聯方之間建立隱蔽且順暢的利益轉移通道，對上市公司的損害以致對廣大投資者利益的損害是無窮的，因此不管審核理念有怎樣的改變，對於同業競爭的問題監管層從來沒有絲毫放鬆。
2、儘管在同業競問題的解決思路上已經有了一些成功的經驗，但是由於每個專案本身的具體情況有所不同，個例根本不能代表基本原則，研究這些案例只能幫助我們更好學習而決不能不能照搬照抄。
3、解釋因產品本質差異、銷售網路差異、消費物件定位不同等原因而「同業不競爭」的，在萬不得已的情況下是乙個思路；至於通過協議劃分市場的解決思路，有過嘗試但是往往以失敗而告終。
4、對於同業競爭的解決，上上策就是通過收購重組和放棄相關業務等方式進行徹底的解決，以免對專案引起不必要的傷害。
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