第八章具體行政行為複習

2021-03-04 09:23:00 字數 5070 閱讀 2304

第1節具體行政行為的概述

一、具體行政行為的定義

2、具體行政行為的特徵

1、處分性

指乙個行政行為只有在做出之後,能夠根據行政主體的意思表示引起行政法律關係的變動,具體表現為建立、變更或者消滅了某種行政法上的權利義務關係。

2、特定性

指具體行政行為必須是針對特定物件做出的行為。

3、單方性

是指一般情況下具體行政行為是由行政主體的單方意志所決定的行為。注意:第一,對行政合同行為的理解;第二,對行政行為中公眾參與的理解。

4、外部性

指具體行政行為是行政主體針對外部物件、外部事務而做出的行為。

引導案例1:中國華源實業總公司無錫公司訴江陰進出口商檢局行政賠償案

原告:中國華源實業總公司無錫公司(以下簡稱無錫公司)

被告:江陰進出口商品檢驗局(以下簡稱江陰商檢局)

2023年4月20日,無錫公司與加拿大福蘭克林有限責任公司簽訂了色織彈力布的售貨確認書。據此,無錫公司於同年6月1日與江陰市周莊潤恆布廠(供方)簽訂了購銷54054公尺t/r色織彈力布,標的額為人民幣1059184元的合同。合同對質量要求、技術標準、供方對質量負責的條件、驗收標準均明確約定:

「出具商標證書,以商檢為標準。」同年7月21日,布廠將生產的191箱53762公尺t/r彈力布申請江陰商檢局簽發檢驗證書。該局接受了申請,實施了檢驗並簽發了商檢結果為「符合fj516-82標準一等品」的編號為no.

0235757號的出口商品檢驗換證憑單。得到商檢肯定後,無錫公司於同年九月租船將上述貨物外運到美國。因外商提出質量問題拒絕收貨,致使這批布被迫於2023年1月8日從美國返還至無錫,存放於倉庫,造成了經濟損失。

該公司找到生產廠家索賠未果,遂以商檢局為被告提起行政訴訟,認為被告商檢局檢驗時玩忽職守,不負責任,由於失實商檢造成公司損失,請求依法撤銷被告籤的no.0235757出口商品換證憑單,賠償經濟損失。

無錫市中級人民法院受理後,無錫市紡織產品質量監督測試所對經江陰商檢局檢驗合格後放行出口又被外商退回的貨物進行檢驗。結果為:該產品經抽測,對照fj-516-82《色織中長滌粘混紡布》標準,不符合一等品質量。

另查,無錫某公司租船至美國又退回無錫用去海運費、倉儲費、搬運費、資金占用利息等共計187782元。

爭議焦點:商檢行為特別是非法定商檢行為是屬於具體行政行為,還是民事行為?

被告商檢局抗辯認為,商檢局接受委託進行非法定的檢驗行為不是具體行政行為,因為非法定商品的檢驗不是強制性的,而是由報驗人自行決定的,從這點意義上講,商檢局與報驗人地位平等,不反映商檢機構單方的行政管理意志。換證憑單也未經任何人設定或限制權利義務。它僅起證明作用,若不真實,其後果僅為不被採信而已。

所以,商檢機構按報檢人委託進行的非法定商檢活動,不是商檢機構職權的行為,不屬於行政行為,而是一種民事行為,不屬於人民法院行政訴訟受案範疇。

結論:p193

3、具體行政行為的分類p197

(一)羈束行為與裁量行為

劃分標準是行政行為受行政法規範拘束的程度。

凡是法律、法規對行政行為的條件、範圍、內容及方式方法作出具體而明確的規定,行政主體只能嚴格執行而沒有多少自由裁量餘地的行政行為屬於羈束行為。

凡是法律、法規對行政行為的條件、範圍、內容或方式方法未作硬性規定,行政主體可以在法定範圍內根據自己的主觀意志靈活作出的行政行為皆屬自由裁量行為。

區分意義:合法性,合理性

《個人所得稅法》第十一條對扣繳義務人按照所扣繳的稅款,付給百分之二的手續費。

《治安管理處罰法》第二十六條有下列行為之一的,處五日以上十日以下拘留,可以並處五百元以下罰款;情節較重的,處十日以上十五日以下拘留,可以並處一千元以下罰款:

(一)結夥鬥毆的;

(二)追逐、攔截他人的;

(三)強拿硬要或者任意損毀、占用公私財物的;

(四)其他尋釁滋事行為。

(2)依職權行政行為與依申請行政行為

按具體行政行為是否可由行政主體主動實施為標準:

依職權行政行為是指無需行政相對人申請而由行政主體根據職權主動實施的行政行為,也稱為主動行政行為或積極行政行為。

依申請行政行為是指行政主體只能在行政相對人提出申請後才能實施而不能主動實施的行政行為,也稱為被動行政行為或消極行政行為。

區分意義:行政不作為

(三)要式行政行為與非要式行政行為

要式行政行為是指必須具備特定形式才能產生法律效果的行政行為。

非要式行政行為是指不要求有特定形式,只要明白表達了意思就能產生法律效果的行政行為。

區分意義:生效條件

(4)附款行政行為與不附款行政行為

附款行政行為是指除行政法規明確規定外,行政主體根據實際需要附加生效條件的具體行政行為。

無附款行政行為是指具體行政行為的生效沒有附加條件的行為。

「條件」是指行政主體規定的、其成就與否決定相應法律行為是否生效或生效後的行政行為效力是否消滅的、某種將來的事實或行為。

第2節具體行政行為的成立要件

一、具體行政行為的成立、生效、消滅

成立,是指乙個具體行政行為的基本構成要件,即只有具備了這些條件,乙個具體行政行為才產生或者存在。

生效,是指乙個具體行政行為各種法律效果的產生,即對權利義務關係產生實際的影響。

消滅,是指乙個具體行政行為效力的終止。

2、具體行政行為的成立要件

(一)實體要件

1、主體要件:具體行政行為必須是行政主體針對行政相對人做出的行為。

2、主觀要件:行政主體必須向相對人做出建立、變更或者消滅某種行政法上的權利義務關係的有效的意思表示。

3、客觀要件:行政主體在客觀上實施了處理相對人行政權益的行為。

4、功能要件:行政主體實施的行為能直接或間接導致行政法律關係的產生、變更或終止。

(二)、程式要件

1、對行政主體而言要求履行一些法定手續。

2、對行政相對人主要是送達要件,指的是行政主體必須將具體行政行為的內容送達相對人以使其知曉才生效。

第三節、具體行政行為的效力

一、具體行政行為的效力內容p205

具體行政行為一經生效即具有法律上的:

公定力確定力(含不可爭力和不可變更力)

拘束力執行力

(1)、推定合法的公定力

公定力是指行政行為一經生效即被推定為合法有效,所有的組織和個人均應對其予以尊重或服從的法律效力。

行政行為的公定力,意味著任何行政行為在被有權的國家機關依法定職權、法定事由並按照法定程式宣布為無效之前,始終被推定為是合法有效。

(2)、抵制改變的確定力

確定力是指行政行為一經生效非依法律不得隨意變更與撤銷的效力。

1、形式確定力:不可爭力。指一旦超過行政行為提起復議和訴訟的期限,行政相對人即不得就該行為提起爭議。

2、實質確定力:不可變更力。指為了維護行政法律關係的穩定和行政相對人行為選擇的可預期性,行政法要求行政主體及相關主體不得隨意改變已經做出的行政行為。

(三)、強調遵從的拘束力

拘束力是指行政行為一經生效其內容即對相關組織和個人產生法律上的約束力,相關組織和個人必須遵守和執行的效力。它包括以下幾個方面的內容或要求

1、對行為主體本身的約束。

2、對其他有關行政主體的約束。

3、對行政相對人的約束。

拘束力有可能產生兩種意義上的後果:

1、行政行為決定的內容得到自動實現。

2、因為行政相對人在法定期間內不自動履行而啟用執行力,招致強制執行。

(四)、訴諸強制的執行力

執行力是指行政行為一經生效,由行政行為主體或行政行為主體訴請人民法院依法採取一定的強制措施,使行政行為的內容得以實現的效力。

某環保局對超標排放汙染水的某造紙廠做出了罰款的處理決定,在造紙廠履行了該決定後,環保局又以同一事實對該廠做出吊銷排汙許可證的處罰決定,此行為違反了:

a確定力c公定力

b執行力d拘束力

2、具體行政行為的生效

(一)概念

是指行政行為的公定力、確定力、拘束力、執行力等各種法律效果的產生。

注意:1、 成立和生效的關係:行政行為的成立是行政行為生效的基礎和條件;行政行為的生效則是行政行為成立的必然結果和要求。

2、行政行為生效不等於行政行為合法。

(二)具體行政行生效時間 p208

1、告知生效

在大多數情況下行政行為自行為主體向行政相對人告知行政行為內容或送達行政行為決定書之日起開始生效。

告知形式多樣性,行政主體在作出決定時一併告知相對人,即時生效。

2、附款生效

是指行政主體做出行政行為決定時,附帶一些實體性或程式性的生效條件,只有當條件滿足後行政行為才生效。

(1)確定性的期限附款。

(2)不確定的條件附款。

見教材p209舉例

劉先生在2023年辦理車輛年檢時,被告知他再2023年有創「電子警察」的違章行為,需繳納罰款200元級50元的「電子警察」拍照成本費。劉先生認為,自己2023年和2023年連續兩年的汽車年檢都已順利通過,交警部門並未提出自己有任何交通違章的資訊記錄,怎麼會在時隔兩年後才告知呢?根據《行政處罰法》的有關規定,違法行為在2年內未被發現的,不再給予行政處罰,法律另有規定的除外。

分析該行政處罰行為的效力。

3、無違法(瑕疵)行政行為效力的消滅

是指該行政行為本身沒有瑕疵,行政行為效力的失效或廢止不是因為行政行為本身的瑕疵而導致的。具體情形有p210:

1、內容已實現

2、期限屆滿

3、廢止

4、其他,如義務無法履行,相對人死亡等

(2023年司考)多選

80.關於具體行政行為的成立和效力,下列哪些選項是錯誤的?( )

a.與抽象行政行為不同,具體行政行為一經成立即生效

b.行政強制執行是實現具體行政行為執行力的制度保障

c.未經送達領受程式的具體行政行為也具有法律約束力

d.因廢止具體行政行為給當事人造成損失的,國家應當給予賠償

第4節具體行政行為的一般合法要件及瑕疵行政行為的處置

一、具體行政行為的一般合法要件(司考大綱)

事實證據確鑿

正確適用法律、法規

符合法定程式

不得超越職權

不得濫用職權

《行政訴訟法》第五十四條人民法院經過審理,根據不同情況,分別作出以下判決:

(一)具體行政行為證據確鑿,適用法律、法規正確,符合法定程式的,判決維持。

(二)具體行政行為有下列情形之一的,判決撤銷或者部分撤銷,並可以判決被告重新作出具體行政行為:

⒈主要證據不足的;

第八章領導行為

第一節領導概述 一 領導 領導者與領導行為 一 什麼是領導 領導 leader 作為乙個名詞,包含有領袖 領導者 首將 主將 首席律師等眾多含義,其主要內容是 帶頭人 之意。領導 lead 作為動詞,通常指一種活動或過程。著明管理學者孔茲 h koontz 認為 領導是影響人們使之跟隨著去完成某一共...

第八章複習教案

第八章小結複習課 備課時間 08 1 20上課時間 主備 審核 備課組班級姓名 點拔 導學 學習目標 掌握同底數冪的乘法 除法 冪的乘方 積的乘方,知道它們的聯絡和區別,並能運用它們熟練進行有關計算。熟練掌握零指數冪 負整數指數冪的意義,能與冪的運算法則一起進行運算,並能解決有關問題。學法指導 回顧...

第八章行政合同和行政指導

一 選擇題 1 行政合同的基本原則不包括 a 公開競爭原則 b 全面履行原則 c 公益優先原則 d 公正合理原則 2 下列屬於行政合同訂立方式的是 a 招標 b 立項 c 起草 d 審查3 下列屬於行政指導特徵所包括的內容是 a 公布 b 命令 c 建議 d 變更4 行政主體的權利不包括 a 指揮權...