申請人（原審被告）：***，男，漢族，19xx年xx月xx
日出生，漢族，xx縣人，住四川省xx村4組53號，身份證號：5xx959。****：xx101；xx203
被申請人（原審被告）：xx，男，漢族，19xx年xx月xx
日出生，漢族，xx縣人，住四川省xx村4組53號，身份證號：5xx959。****：xx101；xx203
抗訴請求：
請求依法提起抗訴，撤銷xx市xx區人民法院作出的（20xx）
xx民初字第xx號民事判決書，由人民法院依法進行再審。
事實與理由：
一、被申請人提出解除合同屬違約行為，一審法院確認合同已經依法解除違反法律規定。
《合同法》第八條規定「依法成立的合同，對當事人具有法律約束力。當事人應當按照約定履行自己的義務，不得擅自變更或者解除合同。」合同法的基本原則是充分保護當事人意思自治，只要約定不違法，有約定從約定，無約定從法定。
雙方在《委託開發協議》第x條第x款特別約定：本專案開採底線為xx萬方，不能半途而廢。該約定明確約定了本合同在開採量達到xx萬方以前任何一方均不能提出解除合同。
申請人在訂立合同的時候就充分考慮到被申請人隨意解除合同可能帶來的風險，所以雙方將在什麼條件下可以解除合同做了特別約定，正是以該約定為保證，申請人才願意進行***多萬的巨大前期投入。因此，依據合同約定被申請人無權提出解除合同，一審法院認定合同已經解除違反法律規定。
二、一審法院認定「合同目的不能實現」，申請人有根本性違約行為無事實依據。
第一、根據xx與xx市xx區砂管辦簽訂的《出讓合同》（【20xx】-xx號）第五條約定：「每年x月x日至x月x日為禁採期，在可採期的每晚xx時至次日xx時為禁採時間」。因此，從x月x日至x月x日停止生產進行整頓是行政機關履行職能對專案管理的要求，行政行為的相對人必須服從，故xx依據xx市xx區砂石資源開採領導小組辦公室於20xx年x月xx日的停業整改《通知》為由主張合同目的不能實現，其所謂的理由只是乙個蒼白的藉口。
第二、砂管辦的意見是臨時整頓而不是取締專案經營，雙方在合同中並未明確約定究竟什麼是合同目的，也沒有明確合同履行時間和專案開發期限，沒有證據證明臨時性整頓會導致合同目的不能實現。
第三、法院將沙管辦認定的未**、未繳納稅費和責令專案停業整頓的過錯歸結於申請人無理由。首先，根據雙方《委託開發協議》約定，申請人負責「日常事務的管理」。管理與決策是根本不容混淆的兩個概念，特別是日常事務的管理就更有別於決策。
對於是否辦理營業執照、如何確定營業執照的單位名稱、按什麼標準和方式繳納稅費等屬於企業決策的範疇。其次，根據20xx年xx月x日從xx市工商局提取的《企業名稱預先核准通知書》證明在20xx年xx月x日，相關專案以「***x砂石****」為名，報送了包括企業註冊登記預核名在內的基本資料，登記申請是否能夠通過工商註冊從而獲取依法經營的資格，其決定權在工商行政管理部門，與申請人無關，故砂管辦認定***不辦理營業執照是錯誤的。因此，原審法院在沒有查明授權內容或「日常管理」範圍的情況下，單純以砂管辦的檔案為依據將是否辦理營業執照認定為「日常事務管理」範疇，將未獲得營業執照歸責於申請人，與客觀事實不符，純屬主觀臆斷。
三、一審法院認定事實錯誤，適用法律錯誤。
第一，一審法院判決認定雙方爭議的「焦點是《委託開發協議》的合同性質」，本案雙方當事人均未主張過合同的性質究竟是什麼，從未對合同性質發生過爭議。爭議都不存在，何以成為焦點？並且，合同是委託協議還是合夥協議形式並不重要，只要合同本質上體現了雙方當事人真實意思表示，且不違背法律規定，均受法律保護，雙方均應該嚴格履行合同，對此雙方都是認可的，沒有發生任何認識上的分歧，不存在爭議。
因此，更無所謂的爭議焦點。
第二，一審法院認定申請人與被申請人之間的合同屬於個人合夥合同。但該合同並不具備共同投資、共同收益、共擔風險的合夥合同的本質特徵，不應當將合同簡單的歸類為合夥合同來處理。該合同既具有委託合同的部分特徵，同時也具備合夥合同的某些特點，應當屬於合同法上所規定的其他合同，宜適用合同法總則的相關規定予以保護，而不應當簡單的適用合同法分則的對某一類具體合同的規定。
第三、一審法院認定合同解除發生效力屬於典型的適用法律錯誤。一審法院既然認定了本案的合同是《個人合夥協議》，而不是《委託開發協議》，那麼登報公示的要求解除《委託開發協議》行為就毫無意義，合同並不發生解除的效力。加之前面所述事實與理由，合同解除的條件根本不具備，法院以解除《委託**合同》的條件認定《個人合夥協議》解除條件具備，屬於法律適用嚴重錯誤。
綜上所述，為維護申請人合法權益，特依法提請抗訴，請求撤銷
眉山市東坡區人民法院作出的（20xx）xx民初字第xx號民事判決書，由人民法院依法再審，維持申請人繼續履行合同的訴訟請求。
此致xx市人民檢察院
申請人：***
2023年xx月 xx日
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