論中國國際私法立法中的公共秩序保留制度及其發展變化

2023-01-24 07:42:04 字數 791 閱讀 3339

作者:王祥君

**:《法制博覽》2023年第05期

作者簡介:王祥君(1988-),男,貴州大學2012級國際法專業碩士研究生,研究方向:國際經濟法。

【摘要】公共秩序保留制度作為衝突法上的一項基本制度,其根本目旨在通過排斥和該國的道德和法律的基本原則相牴觸的外國法的適用,從而能夠更好的維護本國利益。但因為公共秩序保留制度自身巨大的收縮性,因而其也給予了法官廣泛的自由裁量權,這在某種程度上容易致使該權利的濫用。本文立足於對我國現階段公共秩序保留制度的各項立法制度梳理,總結出這種制度在我國立法實踐中存在著一些不足與缺陷,從而針對這些不足提出一些個人的改善性建議。

【關鍵詞】公共秩序保留制度;發展趨勢;立法方式;實踐;完善

一、公共秩序制度的概念及含義

公共秩序保留制度一直被國際社會視為一項特殊管轄權制度,從而在各個國家的立法或者實踐中表現出相當大的差異。在英美法系國家中通用的另乙個概念為「公共政策」,只有在大陸法系國家中才把期定義為公共秩序保留制度,也被稱為排除條款。而我們將公共秩序保留制度一般進行以下定義即一國法院在依本國衝突規則本應適用外國法時,由於該外國法的適用會危及到法院地國的重大利益、基本規則、以及道德或者法律上的基本原則從而排除其適用的一種保留制度。

二、中國國際私法中對公共秩序保留制度的立法形式

公共秩序保留制度一般通過以下三種形式表現在我國立法中的:

(一)直接限制的方式

即以保留條款為保留內容,直接限制外國法的適用。一般通過以下途徑規定:當外國法院地法一旦適用或外國民事訴訟程式產生了法律意義上的承認或受到外國法院管轄權的承認,。

例如在我國涉外經濟合同法、民法通則中有所體現。

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