履約保證金的定義

2022-07-18 15:48:06 字數 2449 閱讀 8467

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履約保證金(performance bond)

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履約保證金概述

履約擔保是工程發包人為防止承包人在合同執行過程中違反合同規定或違約,並彌補給發包人造成的經濟損失。其形式有履約保證金(又叫履約擔保金)、履約銀行保函和履約擔保書三種。履約擔保金可用保兌支票、銀行匯票或現金支票,額度為合同**的10%;履約銀行保函是中標人從銀行開具的保函,額度是合同**的10%;履約擔保書是由保險公司、信託公司、證卷公司、實體公司或社會上擔保公司出具擔保書,擔保額度是合同**的30%。

一般情況下履約擔保是在保修期滿並頒發保修責任證書後15天或14天退回。大中型工程保修期為一年至兩年,中小型工程保修期為一年。保修期是我國的稱謂,《fidic》編制的2023年第四版施工合同條件稱為缺陷責任期,而2023年第一版施工合同條件稱為缺陷通知期限。

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履約保證金的特點

第一,招標人必須在招標檔案中明確規定出中標單位提交履約保證金時,此項條款方為有效,如果在招標書中沒有明確規定,在中標後不得追加。這就維護了招標中要約的真實性和投標人的權益,工程招標人可以根據自身的條件選擇對該項工程是否招標。因此,履約保證金具有選擇性。

第二.履約保證金是一種定金,如果合同順利履行完畢,招標人必須返還中標人。如果中標違約,將喪失收回的權利,履約保證金作為招標方損失的補償。考慮到招標方作為投資方的地位,法律沒有確定招標人的責任。

因此,履約保證金具有單向性,是中標承建商單向提交的一種定金。

第三,履約保證金強調的是保證招標方的利益或投資者的利益,這種保證既可由中標的承建商承擔,也可由第三方承擔,但段招標方認可方為有效,由此產生第三方承擔連帶責任,因此具有替代性。當中標人違約時,中標人的賠償責任由第三方承擔。

第四,履約保證金的比例是有規定的,其比例為工程造價的5% ~10% ,具體執行比例由招標方根據工程造價情況確定,一般情況是工程造價越高比例應該越低,因此具有相對的固定性,招標人不能漫天要價,必須符合法律的規定。

第五,履約保證金必須游離在工程造價之外,只作為中標方違約時招標方損失的補償,招標人必須是具備招標能力的法人,其建設資金已經到位,不能把履約保證金作為工程造價的補充。因此,履約保證金具有獨立性,必須由雙方認可的機構負責收繳、儲存、執行和返還。

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履約保證金的收取主體

法律法規對履約保證金交付給誰沒有明確規定。從表面上看,履約保證金與合同履行密切相關,似乎應該由採購人收取,但這是片面的。**採購具有公共政策功能,政策功能的體現應是全方位、具體的,包括對履約保證金的管理,集中採購機構不能讓履約保證金變成採購人手中可以任意處置中標人的**。

其實採購人不恰當地使用履約保證金的情況時有所見,如以履約保證金作為要挾條件,迫使中標人增添或改變部分合同內容,以履約保證金抵合同預付款,合同執行完畢後履約保證金遲遲不退還或被占用。從這個角度上說,履約保證金應由集中採購機構收取,從而保持操作的連貫性、一致性,集中採購機構作為中間方,能站在公正立場上正確處理履約問題,同時也便於對採購人與**商進行有效控制,維護雙方的合法權益。

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履約保證金收取標準

履約保證金收取標準應該遵循幾個原則:

一是履約保證金的數目要大於合同預付款數目,以規避可能存在的風險;

二是履約保證金的數目要與投標保證金持平或稍高,技術含量高、不能準時履約將會給採購人帶來巨大損失的專案,要適當提高履約保證金數額;

三是履約保證金數額的確定要與合同付款條件聯絡起來,初步設想兩者之間應該成反比關係,即分階段付款條件對**商有利時,履約保證金應該多收,反之則少收。

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履約保證金的作用

第一,更為適應建築業市場的特點。建設工程專案是由建設單位投資,承建商負責建設施工。由於建設專案都是先訂合同後施工,每個專案的投資對建設單位來講,都具有風險性,選擇好承建商就是極為關鍵的乙個市場運作環節,建設單位不僅必須對中標的承建商的資信有深刻的了解和足夠的信心,同時要有相應的措施和手段,證明承建商具有良好的資信和雄厚的實力,以適應建築業先簽台同後施工的特點實行履約保證金制度,將這種舉措法制化,可以增強建設單位對承建商的信任度,減少投資方的風險,為雙方的合作打下良好的基礎。

第二,可以保證招標承建商市場運作的規範化,杜絕不合理的壓價競標。在建築市場招投標運作中,有些承建商為了中標,在投標時把造價壓到成本以下,中標後,在施工時以增項、洽商等手段.太幅度增加造價。這種不正當競爭導致建設單位錯誤地選擇和確定承建商,排擠了規範化運作的承建商。

實行履約保證金制度後,中標的承建商如果不按合同的造價執行,建設單位可以另外選擇承建商,履約保證金不退還原中標的承建商,用作補償招標單位另選承建商的費用損失,這樣就可以制約和預防投標單位壓價欺騙招標人,擾亂建築業市場。

第三,有利於維護合同的法律效力,保證合同的正常履行。建設工程合同的執行過程是乙個相當長的時間區間,需要承建商嚴格按照合同條款履行承擔的義務,才能按工期、質量要求完成建設任務+也就對承建商的工程實施進行監督和制約。履約保證金是招標單位對中標承建商極為有力的約束條件,有利於建設單位、監理單位對承建商實施有效的監督與控制,防止承建商採取以次充好、偷工減料等手段轉移建設資金,降低工程質量水平,促使承建商認真履行合同。

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