今年年初，陝西省寶雞市工商局高新分局查辦了一起擅自發布戶外廣告的案件。當事人是一家汽車4s店，在自家的玻璃牆上張貼了一幅廣告**，廣告中含有虛假內容。辦案人員認為該廣告是由裡向外張貼的，建議忽略廣告內容虛假的問題，按照未經登記擅自發布戶外廣告進行處理。
筆者對這種處罰意見持異議。在筆者日常核審的廣告案件中，違反《戶外廣告登記管理規定》（以下簡稱《規定》）擅自發布戶外廣告案件是較為常見的型別。此類案件由於案情比較簡單，部分辦案人員認為技術含量較低，導致重視程度不夠，經常出現裁量權行使不規範統一的問題。
筆者結合核審工作，就此類案件查辦過程中存在的一些普遍性問題，提出幾點看法。
在當事人的確定方面，存在不加區別一概將廣告主確定為處罰物件的問題。《規定》第三條提出，戶外廣告發布單位發布戶外廣告應當依照本規定向工商行政管理機關申請登記，接受工商行政管理機關的監督管理。《規定》第十八條罰則中提出的未經登記擅自發布戶外廣告的單位和個人，是指戶外廣告發布單位。
雖然《規定》所稱戶外廣告發布單位包括為他人發布戶外廣告的單位以及發布戶外廣告進行自我宣傳的單位和個人，但對於委託他人發布戶外廣告的情形，還應該根據廣告合同等證據，準確判定處罰物件，不能圖省事，不加區別直接把廣告主確定為擅自發布戶外廣告行為的單一處罰物件。
在發布媒介的把握方面，存在隨意對發布媒介作擴大性解釋的問題。對應當申請戶外廣告登記的，《規定》第五條做了詳細的列舉，由於列舉的比較具體，沒有出現表示「列舉未盡」的「等」字。按照嚴格依法行政的要求，筆者認為對於此類媒介應當從嚴掌握，不能擅自作擴大性解釋。
例如，不能將展示牌、電子顯示裝置、燈箱、霓虹燈以外的載體發布的戶外廣告依照《規定》進行規範，也不應要求交通工具車廂內發布的廣告辦理戶外廣告登記，而應當從廣告內容方面加大對此類廣告的監管力度。
在違法所得的認定方面，存在將擅自發布戶外廣告行為的違法所得等同於廣告主贏利的問題。廣告主自行或者委託他人發布戶外廣告行為與廣告主的經營行為雖然有關聯，但還是有所區別。根據《工商行政管理機關行政處罰案件違法所得認定辦法》的規定，擅自發布戶外廣告行為的違法所得，應當是廣告發布者收取廣告主支付的廣告費用，減去廣告的製作成本，而不是廣告主的贏利。
當廣告主自行發布戶外廣告時，則不存在違法所得。此外，還有意見認為，目前，《廣告法》、《廣告管理條例》以及其他現行法律，均沒有對未經登記擅自發布戶外廣告行為設定行政處罰。根據《行政處罰法》第十二條第二款的規定，《戶外廣告登記管理規定》作為部門規章只能設立警告或者一定數量罰款的行政處罰。
因此，不適用《規定》第十八條沒收當事人的違法所得。
在「想象競合」的處理方面，存在任意選擇法條進行處理的問題。通常情況下，單純的未經登記擅自發布戶外廣告的行為比較少見，在此類案件中，還出現廣告內容虛假、使用不規範用語以及未經有關主管部門審批等情況。此時，當事人的行為就同時違反了《規定》和《廣告法》等法律法規或規章。
當前，在執法過程中，對於當事人乙個違法行為產生多個結果而觸犯不同法律法規的現象，雖然法律並未作出明文規定，但實踐中辦案人員大都適用了《刑法》中的想象競合理論，按照「從一重罰處斷」或者「重罰吸收輕罰」的原則實施行政處罰，不能無原則地隨意選擇法條來定性處理。
□陝西省寶雞市工商局高新分局崔鋼
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